2023年建設(shè)工程司法鑒定的案例分析(5篇)

范文為教學(xué)中作為模范的文章，也常常用來(lái)指寫(xiě)作的模板。常常用于文秘寫(xiě)作的參考，也可以作為演講材料編寫(xiě)前的參考。那么我們?cè)撊绾螌?xiě)一篇較為完美的范文呢？以下是我為大家搜集的優(yōu)質(zhì)范文，僅供參考，一起來(lái)看看吧

2023年建設(shè)工程司法鑒定的案例分析篇一

案例分析一

某建筑公司與某學(xué)校簽訂一教學(xué)樓施工合同，明確施工單位要保質(zhì)保量保工期完成學(xué)校的教學(xué)樓施工任務(wù)。工程竣工后，承包方向?qū)W校提交了竣工報(bào)告。學(xué)校為了不影響學(xué)生上課，還沒(méi)組織驗(yàn)收就直接投入了使用。使用過(guò)程中，校方發(fā)現(xiàn)了教學(xué)樓存在的質(zhì)量問(wèn)題，要求施工單位修理。施工單位認(rèn)為工程未經(jīng)驗(yàn)收，學(xué)校提前使用出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，施工單位不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。試問(wèn)：

1、本案中的建設(shè)法律關(guān)系三要素分別是什么？

答：本案中的建設(shè)法律關(guān)系主體是某建筑公司和某學(xué)校?？腕w是施工的教學(xué)樓。內(nèi)容是主體雙方各自應(yīng)當(dāng)享受的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，具體而言是某學(xué)校按照合同的約定，承擔(dān)按時(shí)、足額支付工程款的義務(wù)，在按合同約定支付工程款后，該學(xué)校就有權(quán)要求建筑公司按時(shí)交付質(zhì)量合格的教學(xué)樓。建筑公司的權(quán)利是獲取學(xué)校的工程款，在享受該項(xiàng)權(quán)利后，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)，即按時(shí)交付質(zhì)量合格的教學(xué)樓給學(xué)校，并承擔(dān)保修義務(wù)。

2、應(yīng)如何具體地分析該工程質(zhì)量問(wèn)題的責(zé)任及責(zé)任的承擔(dān)方式，為什么？

答：因?yàn)樾７皆谖唇M織竣工驗(yàn)收的情況下就直接投入了使用，違反了工程竣工驗(yàn)收方面的有關(guān)法律法規(guī)。所以，一般質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)由校方承擔(dān)。但是，若涉及到結(jié)構(gòu)等方面的質(zhì)量問(wèn)題，還是應(yīng)按照造成質(zhì)量缺陷的原因分解責(zé)任。因?yàn)槌邪揭严驅(qū)W校提交竣工報(bào)告，說(shuō)明施工單位的自行驗(yàn)收已經(jīng)通過(guò)，學(xué)校教學(xué)樓僅供學(xué)校日常教學(xué)使用，不存在不當(dāng)使用問(wèn)題，所以，該教學(xué)樓的質(zhì)量缺陷是客觀存在的。承包方還是應(yīng)該承擔(dān)維修義務(wù)，至于產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由有關(guān)責(zé)任方承擔(dān)，協(xié)商不成，可請(qǐng)求仲裁或訴訟。

案例二：工程不按程序辦，還未動(dòng)工被索賠40萬(wàn)

甲方：m通用機(jī)械廠

乙方：n集團(tuán)第八分公司

甲方為使本廠的自籌招待所盡快發(fā)揮效益，1995年3月在施工圖還沒(méi)有完成的情況下，就和乙方簽定了施工合同，并撥付了工程備料款。意在早作準(zhǔn)備，加快速度，減少物價(jià)上漲的影響。乙方按照甲方的要求進(jìn)場(chǎng)做準(zhǔn)備，搭設(shè)臨時(shí)設(shè)施、租賃了機(jī)械工具、并購(gòu)進(jìn)了大批建筑材料等待開(kāi)工。當(dāng)甲方拿到設(shè)計(jì)單位的施工圖及設(shè)計(jì)概算時(shí)，出現(xiàn)了問(wèn)題: 甲方原計(jì)劃自籌項(xiàng)目總投資150萬(wàn)元，設(shè)計(jì)單位按甲方提出的標(biāo)準(zhǔn)和要求設(shè)計(jì)完成后，設(shè)計(jì)概算達(dá)到215萬(wàn)元。一旦開(kāi)工，很可能造成中途停建。但不開(kāi)工，施工隊(duì)伍已進(jìn)場(chǎng)做了大量工作。經(jīng)各方面研究決定：“方案另議，緩期施工”。甲方將決定通知乙方后，乙方很快送來(lái)了索賠報(bào)告。

m通用機(jī)械廠基建科：

我方按照貴廠招待所工程的施工合同要求準(zhǔn)時(shí)進(jìn)場(chǎng)（1995年3月20日）并作了大量準(zhǔn)備工作。鑒于貴方做出“緩期施工”的時(shí)間難以確定，我方必須考慮各種可能以減少雙方更大的損失?，F(xiàn)將自進(jìn)場(chǎng)以來(lái)所發(fā)生的費(fèi)用報(bào)告如下：

臨時(shí)材料庫(kù)及工棚搭設(shè)費(fèi)；工人住宿、食堂、廁所搭建費(fèi)；辦公室、傳達(dá)室、新改建大門(mén)費(fèi)（接到圖紙后時(shí)間內(nèi)）；已購(gòu)運(yùn)進(jìn)場(chǎng)材料費(fèi)；已為施工辦理各種手續(xù)費(fèi)用；上交有關(guān)稅費(fèi)；共計(jì)10項(xiàng)合計(jì)40.5萬(wàn)元。

甲方認(rèn)真核實(shí)了乙方費(fèi)用證據(jù)及實(shí)物，同意乙方退場(chǎng)決定，并給予了實(shí)際發(fā)生的損失補(bǔ)償。

案例三：超資質(zhì)承建工程，合同無(wú)效，責(zé)任難逃

案情簡(jiǎn)介

1993年10月2日，某市帆布廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)甲方）與某市區(qū)修建工程隊(duì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙方）訂立了建筑工程承包工程。合同規(guī)定：乙方為甲方建一框架廠房，跨度為12m，總造價(jià)為98.9萬(wàn)元；承包方式為包工包料；開(kāi)、竣工日期為1993年11月2日至1995年3月10日。自開(kāi)工至1995年底，甲方付給乙方工程款、材料墊付封款共101.6萬(wàn)元。到合同規(guī)定的竣工期限，未能完工，而且已完工程質(zhì)量部分不合格。為此，雙方發(fā)生糾紛。

經(jīng)查明：乙方在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的經(jīng)營(yíng)范圍為維修和承建小型非生產(chǎn)性建筑工程，無(wú)資格承包此項(xiàng)工程。經(jīng)有關(guān)部門(mén)鑒定：該項(xiàng)工程造價(jià)應(yīng)為98.9萬(wàn)元，未完工程折價(jià)為11.7萬(wàn)元，已完工程的廠房屋面質(zhì)量不合格，返工費(fèi)為

5.6萬(wàn)元。受訴法院審理認(rèn)為：工商企業(yè)法人應(yīng)在工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，超范圍經(jīng)營(yíng)的民事行為無(wú)效。本案被告乙方承包建筑廠房，超越了自己的技術(shù)等級(jí)范圍。根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同法第七條第一款第一項(xiàng)、第十六條第一款及《建設(shè)工程施工合同管理辦法》第四條之規(guī)定，判決如下：

1、原、被告所訂立的建筑工程承包合同無(wú)效；

2、被告返還原告多付的工程款14.4萬(wàn)元；

3、被告償付因工程質(zhì)量不合格所需的返工費(fèi)5.6萬(wàn)元.案例評(píng)析： 建筑企業(yè)在進(jìn)行承建活動(dòng)時(shí)，必須嚴(yán)格遵守核準(zhǔn)登記的建筑工程承建技術(shù)資質(zhì)等級(jí)范圍，禁止超資質(zhì)等級(jí)承建工程。本案被告的經(jīng)營(yíng)范圍僅能承建小型非生產(chǎn)性建筑工程和維修項(xiàng)目，其技術(shù)等級(jí)不能承建與原告所訂合同規(guī)定的生產(chǎn)性廠房。因此被告對(duì)合同無(wú)效及工程質(zhì)量問(wèn)題應(yīng)負(fù)全部責(zé)任，承擔(dān)工程質(zhì)量的返工費(fèi)，并償還給原告多收的工程款。

案例四：施工建房無(wú)資質(zhì)，釀成事故被判刑

案情簡(jiǎn)介：2003年3月，被告人顧某(杭州市余杭區(qū)運(yùn)河鎮(zhèn)個(gè)體建筑工匠)在沒(méi)有資質(zhì)承建工業(yè)廠房的情況下，超越承建范圍，與桐鄉(xiāng)某搪瓷制品有限公司法定代表人胡某簽訂協(xié)議，承建該公司的球磨車(chē)間。在施工過(guò)程中，被告人顧某違反規(guī)章制度，沒(méi)有按照規(guī)定要求的施工圖施工，且沒(méi)有采取有效的安全防范措施，冒險(xiǎn)作業(yè)，留下事故隱患。2003年4月16日15時(shí)許，施工人員砌筑完球磨車(chē)間西墻后，在墻身頂部澆天溝時(shí)，由于墻身全部采用五斗一蓋砌筑，且中間沒(méi)有立柱或磚墩加固，天溝模板沒(méi)有落地支撐，致使墻身失穩(wěn)倒塌，造成高某被墻體壓住而死亡、沈某等3人輕傷、韓某輕微傷的重大傷亡事故。

桐鄉(xiāng)法院審理認(rèn)為，被告人顧某在無(wú)建筑資質(zhì)的情況下承建工業(yè)廠房，超越承建范圍，且在施工過(guò)程中違章作業(yè)，造成一起1人死亡4人受傷的重大傷亡事故，其行為已構(gòu)成重大責(zé)任事故罪。法院同時(shí)考慮到被告人顧某在案發(fā)后認(rèn)罪態(tài)度較好，且已對(duì)各受害人的經(jīng)濟(jì)損失作了賠償，確有悔罪表現(xiàn)等情節(jié)，依法作出如下判決：被告人顧某犯重大責(zé)任事故罪，判處有期徒刑1年，緩刑1年

[案例評(píng)析]

我國(guó)《刑法》第134條規(guī)定：“工廠、礦山、林場(chǎng)、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工，由于不服管理、違反規(guī)章制度，或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑?！敝卮筘?zé)任事故罪的成立以行為人在生產(chǎn)、作業(yè)過(guò)程中違反規(guī)章制度或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，發(fā)生了“重大傷亡事故”或者造成了“其他嚴(yán)重后果”為必備條件。本案中，被告人顧某在無(wú)建筑資質(zhì)的情況下承建工業(yè)廠房，超越承建范圍，且在施工過(guò)程中違章作業(yè)，造成一起1人死亡4人受傷的重大傷亡事故，其行為已構(gòu)成重大責(zé)任事故罪，依法應(yīng)受到刑事追究。同時(shí)，本案也警示人們，在農(nóng)村個(gè)人建房以及個(gè)體工商業(yè)主建廠房時(shí)，無(wú)資質(zhì)、超越承建范圍、違章施工建房的現(xiàn)象仍時(shí)有發(fā)生，但愿本案血的教訓(xùn)能夠引起建房戶的關(guān)注，杜絕和遠(yuǎn)離無(wú)資質(zhì)建房，避免因一時(shí)貪圖小利造成無(wú)可挽回的損失。同時(shí)，有關(guān)部門(mén)要重視安全生產(chǎn)，加大對(duì)這方面的管理力度，從源頭上遏制這類(lèi)事故的發(fā)生。

．違章冒險(xiǎn)作業(yè)，出事將被判刑

2000 年11月30日，秀城區(qū)人民檢察院依法將被告人丁某重大事故一案向法院提起公訴。經(jīng)查，被告人在任法人代表的嘉興市某清洗有限責(zé)任公司無(wú)建筑企業(yè)資質(zhì)的情況下，超越經(jīng)營(yíng)范圍，擅自承接了屬于建筑工程分項(xiàng)工程的嘉興市西馬橋小區(qū)房管幼兒園的外墻修補(bǔ)業(yè)務(wù)，無(wú)視《建筑施工高處作業(yè)安全技術(shù)規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定，指派既沒(méi)有經(jīng)過(guò)專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)和專(zhuān)業(yè)考試，又無(wú)操作證的公司合同工楊某、沈某兩人對(duì)房管幼兒園的北側(cè)外墻進(jìn)行違章冒險(xiǎn)作業(yè)。楊某在無(wú)任何防護(hù)設(shè)備進(jìn)行作業(yè)的過(guò)程中因操作不當(dāng)致身體失去控制，頭部直接撞擊在北側(cè)外墻墻面上，因傷勢(shì)過(guò)重?fù)尵葻o(wú)效死亡。案發(fā)后，被告人丁某向公安機(jī)關(guān)投案自首，并向死者家屬作了適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)賠償。

[案例分析]

所謂重大責(zé)任事故罪，是指工廠、礦山、林場(chǎng)、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位職工（包括從事生產(chǎn)的工人、科學(xué)技術(shù)人員和直接指揮生產(chǎn)的領(lǐng)導(dǎo)人員），由于不服管理，違反規(guī)章制度，或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故，造成嚴(yán)重后果的行為。該罪具有以下法律特征：（1）犯罪主體是特殊主體，即企事業(yè)單位的職工及群眾合作經(jīng)營(yíng)組織或個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶的從業(yè)人員。對(duì)于群眾合作經(jīng)營(yíng)組織和個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶的主管負(fù)責(zé)人，在管理工作中玩忽職守，從而發(fā)生重大傷亡事故，造成嚴(yán)重后果的，也可按本罪追究刑事責(zé)任。（2）行為人必須具有不服管理，違反規(guī)章制度，或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)的行為。（3）必須因違反規(guī)章制度造成了重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果。重大傷亡事故是指死亡1人以上或者重傷3人以上。造成其他嚴(yán)重后果是指直接經(jīng)濟(jì)損失巨大或者使生產(chǎn)、工作受到重大損害等。

（4）重大事故必須發(fā)生在生產(chǎn)、作業(yè)活動(dòng)過(guò)程中，并同有關(guān)職工及從業(yè)人員的生產(chǎn)、作業(yè)有不可分離的聯(lián)系。（5）行為人對(duì)自己行為引起的重大事故后果主觀上是出于過(guò)失，而行為人違反規(guī)章制度的行為則往往是明知故犯。根據(jù)《刑法》134條規(guī)定，依法應(yīng)處3年以下有期徒刑或拘役。

案例五：衡陽(yáng)大火緣由

據(jù)新華社衡陽(yáng)（2003年）11月15日電，湖南衡陽(yáng)“11·3”特大火災(zāi)坍塌事故重大嫌疑人——坍塌的衡州大廈開(kāi)發(fā)商永興集團(tuán)有限公司董事長(zhǎng)李文革已被當(dāng)?shù)鼐娇刂啤?/p>

記者從聯(lián)合調(diào)查組了解到，李文革當(dāng)年在沒(méi)有取得施工許可證和工程規(guī)劃許可證的情況下，沒(méi)有通過(guò)正規(guī)設(shè)計(jì)單位，擅自施工和雇請(qǐng)?jiān)O(shè)計(jì)人員，設(shè)計(jì)了兩套設(shè)計(jì)施工圖紙，一套用于實(shí)際施工，一套用于報(bào)建，報(bào)建圖紙和實(shí)際施工圖紙不一樣；私自更改了規(guī)劃平面布置圖，將原來(lái)三棟平行建筑樓改為“回”字形的建筑樓，并且將設(shè)計(jì)的7層樓增至8層，局部增至9層。此外，李文革還采取了少報(bào)多建，逃避規(guī)費(fèi)的手段，擅自擴(kuò)大建筑面積；企業(yè)沒(méi)有建筑施工資質(zhì)，私自雇請(qǐng)人員組織施工，沒(méi)有經(jīng)過(guò)質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)的工程監(jiān)理，并在補(bǔ)辦手續(xù)過(guò)程中編造虛假合同和許可證件。衡州大廈竣工以后，沒(méi)有組織驗(yàn)收便投入使用。在使用過(guò)程中，又私自改變衡州大廈底層的使用性質(zhì)，沒(méi)有辦理報(bào)批程序。企業(yè)安全管理混亂，制度不健全

鑒于這些原因，聯(lián)合調(diào)查組建議有關(guān)部門(mén)對(duì)李文革采取強(qiáng)制性措施，以配合調(diào)查組做好調(diào)查工作。記者從聯(lián)合調(diào)查組

了解到，李文革14日上午已被當(dāng)?shù)鼐綔粼儐?wèn)。與此同時(shí)，一些與坍塌的衡州大廈相關(guān)建筑設(shè)計(jì)人員、組織施工人員、物業(yè)管理人員等涉嫌違法違規(guī)的人員，也已被當(dāng)?shù)鼐讲扇?qiáng)制性措施。

案例六：只因不按法規(guī)辦，開(kāi)工損失20萬(wàn)

案情簡(jiǎn)介：s建筑公司五處（乙方）中標(biāo)后，承接了b研究所（甲方）4800m2住宅工程。合同簽定后，乙方按甲方提供的施工平面位置（規(guī)劃部門(mén)批準(zhǔn)位置）放線后，發(fā)現(xiàn)擬建工程北端應(yīng)拆除的臨時(shí)建筑（花房），因未拆除影響正常施工。甲方代表察看現(xiàn)場(chǎng)后便做出將總平面位置進(jìn)行修改的決定，通知乙方將平面位置向南平移2m后開(kāi)工。正當(dāng)乙方按平移后的工程位置挖完基槽時(shí)，規(guī)劃監(jiān)督工作人員進(jìn)現(xiàn)場(chǎng)檢查發(fā)現(xiàn)了問(wèn)題，要求立即停工，向甲方開(kāi)據(jù)5萬(wàn)元人民幣罰款單，并要求工程原批準(zhǔn)的位置不得變動(dòng)。

乙方接到甲方仍按原平面位置施工的書(shū)面通知后提出索賠如下。

b研究所基建處：

按到貴方仍按原平面位置進(jìn)行施工的通知后，我方將立即組織實(shí)施，但因平移2米使原已挖好的所有橫墻基槽作廢，需要用土夯填并重新開(kāi)挖新基槽。所發(fā)生的此類(lèi)費(fèi)用及停工損失應(yīng)由貴方承擔(dān)。

1、所有橫墻基槽回填夯實(shí)費(fèi)用3.5萬(wàn)元；

2、重新開(kāi)挖新的橫墻基槽費(fèi)用6.3萬(wàn)元。

3、86人停工20天損失費(fèi)2.52萬(wàn)元。

4、租賃機(jī)械工具費(fèi)1.88萬(wàn)元。

5、其他應(yīng)由甲方承擔(dān)的費(fèi)用0.8萬(wàn)元，合計(jì)15萬(wàn)元

6、順延工期20天。

甲方審核后批準(zhǔn)了乙方的索賠。

案例評(píng)析：

此案是法制觀念淡薄在工程建設(shè)方面的體現(xiàn)。許多人明明知道政府對(duì)建筑工程規(guī)劃管理的要求，也清楚已經(jīng)批準(zhǔn)的位置不得隨意改變，但執(zhí)行中仍是我行我素，目無(wú)章規(guī)。本案中，甲方如按報(bào)批的平面位置提前拆除花房，創(chuàng)造施工條件?；虬幢Ａ艋ǚ糠桨溉?bào)規(guī)劃爭(zhēng)取批準(zhǔn)，都能避免20萬(wàn)元的損失。

現(xiàn)實(shí)中，建設(shè)工程許可制度不認(rèn)真執(zhí)行的情況時(shí)有發(fā)生。常見(jiàn)的違法現(xiàn)象有：批準(zhǔn)施工圖后又修改設(shè)計(jì)的；擅自增加層數(shù)的；擅自改變使用性質(zhì)的；擅自改變平面布局等。希望大家從本案中得到教益。

案例七：不按規(guī)劃法規(guī)擅自施工獲處罰

案情：

1994年9月，原告楊前文依法取得某縣縣城規(guī)劃區(qū)界定范圍內(nèi)的城南小區(qū)建設(shè)用地許可證，有效期一年（1994年9月至1995年9月）。1995年至1996年，原告未申請(qǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，即按照用地許可劃定的紅線建設(shè)完成第一、二、三層建筑物主體工程，后停止施工。1999年10月至2000年3月間續(xù)建完成第四、五、六層建筑物的主體工程，未裝修。2000年3月間，被告某縣建設(shè)局發(fā)現(xiàn)原告未申請(qǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，擅自在規(guī)劃區(qū)界定的城南小區(qū)建設(shè)第六層建筑物，經(jīng)勘察并委托評(píng)估，面積為99平方米，整體造價(jià)29700元。同年4月2日，被告向原告送達(dá)城建監(jiān)察通知書(shū)，責(zé)令其停止建設(shè)，并于5月15日組織聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取原告的陳述、申辯。

６月２７日，被告作出行政處罰決定，認(rèn)定原告楊前文未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，擅自于2000年２月、３月間，建設(shè)第六層建筑物的行為，違反《中華人民共和國(guó)城市規(guī)劃法》（下稱(chēng)《城市規(guī)劃法》）第三十二條、《福建省實(shí)施〈中華人民共和國(guó)城市規(guī)劃法〉辦法》（下稱(chēng)《實(shí)施辦法》）的規(guī)定，決定處罰原告楊前文：責(zé)令限期（十日內(nèi)）改正（出具保證書(shū)）；并處罰款1485元。原告楊前文不服被告所作行政處罰，于2000年７月４日，向縣政府申請(qǐng)復(fù)議。９月２５日，縣政府作出行政復(fù)議決定，維持行政處罰決定。

審判：一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告楊前文未申請(qǐng)批準(zhǔn)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，擅自于１９９９年１０月至２０００年３月間，在縣城規(guī)劃區(qū)界定范圍內(nèi)的城南小區(qū)建設(shè)第四、五、六層建筑物的行為，其行為本身影響縣城城建規(guī)劃的行政管理。違反《城市規(guī)劃法》第三十二條、《實(shí)施辦法》第四

十一、第四十四條的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，足以認(rèn)定。被告縣建設(shè)局根據(jù)《城市規(guī)劃法》第四十條、《實(shí)施辦法》第五十九條的規(guī)定，對(duì)其中的第六層建筑處以５％法定幅度內(nèi)的罰款１４８５元，適用法律、法規(guī)正確，量罰適當(dāng)、公正，行政執(zhí)法程序合法。遂判決維持被告所作行政處罰決定。宣判后，原告楊前文不服，提起上訴。

二審法院認(rèn)為，根據(jù)《城市規(guī)劃法》第四十條之規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件進(jìn)行建設(shè)，影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施的，由縣級(jí)以上地方人民政府城市規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令限期改正，并處罰款。由此可見(jiàn)，適用本條規(guī)定的上述罰則，必須同時(shí)具備“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件”的違反建設(shè)工程規(guī)劃許可制度的行為條件，以及“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施”的具體的行為后果條件。本案被上訴人縣建設(shè)局雖然提供了充分的證據(jù)證明上訴人楊前文的建設(shè)行為，沒(méi)有取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，但無(wú)法提供證明楊前文的建筑行為影響城市規(guī)劃，以及如何影響城市規(guī)劃的相關(guān)證據(jù)。為此，被上訴人適用《城市規(guī)劃法》第四十條以及《實(shí)施辦法》第五十九條的規(guī)定，對(duì)

上訴人楊前文作出限期改正，并處罰款1485元的處罰，屬適用法律錯(cuò)誤，該處罰決定依法應(yīng)予撤銷(xiāo)，原判予以維持是錯(cuò)誤的。遂依法判決，撤銷(xiāo)一審行政判決；撤銷(xiāo)縣建設(shè)局行政處罰決定。

案例八：某重點(diǎn)工程招投標(biāo)活動(dòng)

【背景資料】

某省重點(diǎn)工程項(xiàng)目計(jì)劃于2004年12月28日開(kāi)工，由于工程復(fù)雜，技術(shù)難度高，一般施工隊(duì)伍難以勝任，業(yè)主自行決定采取邀請(qǐng)招標(biāo)方式。于2004年9月8日向通過(guò)資格預(yù)審的a、b、c、d、e五家施工承包企業(yè)發(fā)出了投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)。該五家企業(yè)均按接受了邀請(qǐng)，并于規(guī)定時(shí)間9月20日~22日購(gòu)買(mǎi)了招標(biāo)文件。

招標(biāo)文件中規(guī)定，10月18日下午4時(shí)是招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)截止時(shí)間。評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)：能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

在投標(biāo)截止時(shí)間這前，a、b、d、e四家企業(yè)提交了投標(biāo)文件，但c企業(yè)于10月18日下行5時(shí)才送達(dá)，原因是中途堵車(chē)。10月21日下午由當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)監(jiān)督管理辦公室主持進(jìn)行了公開(kāi)開(kāi)標(biāo)。

評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員共有7人組成，其中招標(biāo)人代表3人（包括e公司總經(jīng)理1人、d公司副總經(jīng)理1人、業(yè)主代表1人）、技術(shù)經(jīng)濟(jì)方面專(zhuān)家4人。評(píng)標(biāo)委員會(huì)于10月28日提出了書(shū)面評(píng)標(biāo)報(bào)告。b、a分列綜合得分第一、第二名。招標(biāo)人考慮到b企業(yè)投標(biāo)報(bào)價(jià)高于a企業(yè)，要求評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照投標(biāo)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)將a企業(yè)排名第一、b企業(yè)排名第二。11月10日招標(biāo)人向a企業(yè)發(fā)出了中標(biāo)通知書(shū)，并于12月12日簽訂了書(shū)面合同。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》回答下面問(wèn)題。

【問(wèn)題】:

1、業(yè)主自行決定采取邀請(qǐng)招標(biāo)方式的做法是否妥當(dāng)？說(shuō)明理由。

2、c企業(yè)投標(biāo)文件是否有效？說(shuō)明理由。

3、請(qǐng)指出開(kāi)標(biāo)工作的不妥之處，說(shuō)明理由。

4、請(qǐng)指出評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員組成的不妥之處，說(shuō)明理由。

5、招標(biāo)人要求按照價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)評(píng)標(biāo)是否違法？說(shuō)明理由

【問(wèn)題解答】:

1、不妥。根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》（第十一條）規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)項(xiàng)目中不適宜公開(kāi)招標(biāo)的項(xiàng)目，要經(jīng)過(guò)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，方可進(jìn)行邀請(qǐng)招標(biāo)。（1分）因此，本案業(yè)主自行對(duì)省重點(diǎn)工程項(xiàng)目決定采取邀請(qǐng)招標(biāo)方式的做法是不妥的。

2、無(wú)效。根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》（第二十八條）規(guī)定，在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。本案c企業(yè)的投標(biāo)文件送達(dá)時(shí)間遲于投標(biāo)截止時(shí)間，因此，該投標(biāo)文件應(yīng)被拒收。

3、根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》同一時(shí)間公開(kāi)進(jìn)行。

本案招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)截止時(shí)間是10月18日下午4時(shí)，但遲至10月21日下午才開(kāi)標(biāo)，是不妥之處之一。根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》（第三十五條）規(guī)定，開(kāi)標(biāo)應(yīng)由招標(biāo)人主持。

本案由屬于行政監(jiān)督部門(mén)的當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)監(jiān)督管理辦公室主持，是不妥之處之二。

4、根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》（第三十七條）e公司總經(jīng)理、d公司副總經(jīng)理?yè)?dān)任評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員是不妥的。

《招標(biāo)投標(biāo)法》還規(guī)定評(píng)標(biāo)委員技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專(zhuān)家不得少于成員總數(shù)的2/3。本案技術(shù)經(jīng)濟(jì)方面專(zhuān)家比例為4/7，低于規(guī)定的比例要求。

5、違法。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》進(jìn)行評(píng)審和比較。

符合招標(biāo)文件的要求，屬于違法行為

2023年建設(shè)工程司法鑒定的案例分析篇二

建設(shè)工程司法鑒定的案例分析

海安中信會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司 沈兆兵

一、案例背景

某建筑公司（簡(jiǎn)稱(chēng)承包人）通過(guò)議標(biāo)取得某公司（簡(jiǎn)稱(chēng)發(fā)包人）的生產(chǎn)廠房b#廠房工程的施工承包權(quán)，并簽訂了工程施工合同，合同約定為總價(jià)包干形式。工程為單層框架結(jié)構(gòu)，建筑面積為6243.55平方米，檐高為8.5米，跨度為18米；于2006年1月12日開(kāi)工，2006年9月30日竣工，工期為261日歷天，合同約定未按工期要求完工，每推遲一天扣總價(jià)款的1‰；質(zhì)量為合格工程；施工范圍為廠房施工圖內(nèi)全部?jī)?nèi)容及設(shè)計(jì)變更中的內(nèi)容；合同約定420元/平方，包干總價(jià)為2622291.00元。承包人如期開(kāi)工，發(fā)包人如期按照合同約定方式付款，工程于2006年8月底停工，廠房結(jié)構(gòu)已完成，內(nèi)部隔墻未完成，所有門(mén)未施工，鋁合金窗框已完成，室外散水未完成，外墻涂料未完成，圖紙范圍內(nèi)有多處未完成。工程一直處于停工狀態(tài)，于2008年2月份發(fā)包方向地方中級(jí)人民法院提出訴訟；訴訟返還工程拖延工期510天的違約金115萬(wàn)元，扣除未完工程價(jià)款40萬(wàn)元，并終止與承包人的合同關(guān)系。法院受理后，應(yīng)發(fā)包人的申請(qǐng)，委托鑒定人對(duì)該工程的未完工程部分價(jià)款進(jìn)行鑒定。而后承包人也向法院提出申請(qǐng)，法院委托鑒定人對(duì)該工程的變更增項(xiàng)工程部分價(jià)款及施工期間材料價(jià)格上漲差價(jià)進(jìn)行鑒定。法院于2008年3月份對(duì)原被告雙方進(jìn)行了調(diào)解，原被告雙方都對(duì)工程的施工情況進(jìn)行了闡述，各持己見(jiàn)。

二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

(一)、工程未完成部分

1、承包人與發(fā)包人對(duì)天棚抹灰取消的變更時(shí)點(diǎn)存在分歧，無(wú)工程變更通知單，發(fā)包人認(rèn)為這是合同施工范圍內(nèi)的項(xiàng)目，現(xiàn)在未施工。

2、未完工程部分價(jià)款的計(jì)取標(biāo)準(zhǔn)，合同價(jià)款是按420元/平方確定的，發(fā)包人認(rèn)為變更部分單價(jià)無(wú)約定，要求參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

(二)、工程變更增加部分

1、工程變更增加部分有一些無(wú)簽證單，發(fā)包人認(rèn)為無(wú)依據(jù)部分不可增加，承包人認(rèn)為原圖紙上沒(méi)有，施工過(guò)程中應(yīng)發(fā)包人口頭要求增加了工程量，應(yīng)給予簽證計(jì)算增加費(fèi)用，2、合同為總價(jià)包干形式，未對(duì)材料價(jià)格上漲的風(fēng)險(xiǎn)調(diào)整作出約定。發(fā)包人認(rèn)為合同為總價(jià)包干，包括了材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，材料價(jià)差不可以補(bǔ)償；承包人認(rèn)為合同未對(duì)風(fēng)險(xiǎn)作說(shuō)明，按照國(guó)家政策性文件應(yīng)執(zhí)行調(diào)整。

三、實(shí)地勘測(cè)

深知工程造價(jià)鑒定中踏勘現(xiàn)場(chǎng)、調(diào)查這個(gè)環(huán)節(jié)是必不可少的，也是資料收集整理采用的重要步驟。在充分熟悉鑒資料后，組織踏勘現(xiàn)場(chǎng)，實(shí)地復(fù)核、證實(shí)提供的相關(guān)內(nèi)容，給自己一個(gè)立體直觀感，并做了拍照、記錄等工作，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)未完工作內(nèi)容及變更內(nèi)容都形成了書(shū)面資料，體現(xiàn)了存在的事實(shí)。

四、意見(jiàn)征求

為了做出準(zhǔn)確、公平、公正、客觀合理的鑒定，通過(guò)書(shū)面征詢委托人進(jìn)行鑒定意見(jiàn)征求，并告知雙方當(dāng)事人。對(duì)委托鑒定內(nèi)容進(jìn)行了書(shū)面交流，明確了鑒定的原則、方法和思路，以及主要問(wèn)題的處理意見(jiàn)，進(jìn)一步明確鑒定的內(nèi)容，了解了哪些是雙方能達(dá)成一致，哪些是雙方存在爭(zhēng)議，鑒定的依據(jù)是否齊全和計(jì)算是否正確，還有哪些因素尚未考慮等。

五、問(wèn)題分析

（一）有效變更時(shí)點(diǎn)分析

承包人認(rèn)為在訂立合同時(shí)雙方已達(dá)成共識(shí)，取消天棚抹灰。這是合同訂立時(shí)點(diǎn)前后的變更問(wèn)題，在現(xiàn)實(shí)施工中經(jīng)常會(huì)碰到的情況，對(duì)于取消天棚抹灰是合同訂立時(shí)點(diǎn)的前后問(wèn)題的審判權(quán)限，應(yīng)由司法機(jī)構(gòu)行使。鑒定人對(duì)現(xiàn)有的依據(jù)進(jìn)行鑒定，合同施工范圍為廠房施工圖內(nèi)全部?jī)?nèi)容及設(shè)計(jì)變更中的內(nèi)容，但在合同中未明確天棚抹灰取消，按照鑒定證據(jù)齊全的原則，無(wú)書(shū)面變更簽證及提供有效的證據(jù)，鑒定承包人未按照合同要求完成施工內(nèi)容，未完項(xiàng)目包含在包干價(jià)內(nèi)，屬于未完項(xiàng)目。

（二）計(jì)價(jià)方式的確定

發(fā)包人認(rèn)為變更部分綜合單價(jià)無(wú)約定，要求參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

為了準(zhǔn)確、公平、公正、客觀合理，鑒定人首先分析司法解釋第十六條適用的環(huán)境和使用依據(jù)；從范圍上來(lái)看，這條解釋適用的范圍是指因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，與本案例中未做工程的范圍似有點(diǎn)區(qū)別，未做工程是未按照施工圖完成施工，而非設(shè)計(jì)變更或改變質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生的，從這點(diǎn)上鑒定人考慮對(duì)未完成項(xiàng)目的計(jì)價(jià)用這個(gè)解釋有點(diǎn)欠妥。從計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)看，合同明確了單價(jià)為420元/平方，包含了整個(gè)項(xiàng)目的人、材、機(jī)、管理費(fèi)、利潤(rùn)、規(guī)費(fèi)、稅收，應(yīng)該說(shuō)整個(gè)項(xiàng)目是有約定的，套用司法解釋就顯得有些勉強(qiáng)。怎樣才能讓計(jì)價(jià)方法既公正又使價(jià)格合理客觀，主要問(wèn)題就是420元/平方的單價(jià)的組成，如果能分析到這個(gè)單價(jià)的組成，所有問(wèn)題就能迎刃而解了，那就考慮了恢復(fù)施工圖定額價(jià)的方法，看看合同單價(jià)與定額單價(jià)的區(qū)別及讓利，繼而用于未完項(xiàng)目及變更項(xiàng)目。這個(gè)方法是否可行，還得分析兩種做法的優(yōu)缺點(diǎn)，用司法解釋來(lái)確定工程項(xiàng)目單價(jià)的計(jì)價(jià)方法的優(yōu)點(diǎn)是思路明確，缺點(diǎn)是違備合同約定單價(jià)的意義，也不能體現(xiàn)施工企業(yè)不平衡報(bào)價(jià)的施工實(shí)力和競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)；用恢復(fù)定額價(jià)來(lái)確定工程項(xiàng)目單價(jià)的計(jì)價(jià)方法的優(yōu)點(diǎn)是公平體現(xiàn)真實(shí)水平和施工企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，缺點(diǎn)是同樣不能體現(xiàn)施工企業(yè)不平衡報(bào)價(jià)的施工實(shí)力，而且定額價(jià)的時(shí)間不能準(zhǔn)確確定。綜合利弊，最終采用恢復(fù)定額價(jià)來(lái)確定工程項(xiàng)目單價(jià)的計(jì)價(jià)方法更能準(zhǔn)確、公平、公正、客觀合理的反應(yīng)事實(shí)，定額價(jià)采用司法解釋中的方法來(lái)確定，參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算工程價(jià)款。折算出合同單價(jià)的讓利率，以一個(gè)固定的讓利率鑒定變更工程。

（三）材料價(jià)格的調(diào)整

由于施工期間材料價(jià)格上漲幅度大，承包人向發(fā)包人提出材料差價(jià)索賠，發(fā)包人認(rèn)為合同為總價(jià)包干，包括了材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，材料價(jià)差不可以補(bǔ)償。施工同期材料價(jià)格上漲幅度較大，超出了合同雙方的預(yù)見(jiàn)，根據(jù)蘇建定(2003)409號(hào)文件，江蘇省建設(shè)廳關(guān)于建筑材料價(jià)格上漲的指導(dǎo)意見(jiàn)，因建筑材料價(jià)格上漲所產(chǎn)生的價(jià)差，承發(fā)包雙方應(yīng)本著實(shí)事求是、公平合理的原則，可調(diào)整價(jià)差，本案例可采用承發(fā)包合同中約定采用固定價(jià)格但未計(jì)取風(fēng)險(xiǎn)金的，其材料價(jià)格上漲幅度在10%以內(nèi)（含10%）的，其價(jià)差由承包人承擔(dān)；材料價(jià)格上漲幅度超過(guò)10%時(shí)，其超出部分的價(jià)差由發(fā)包人承擔(dān)。

文件同時(shí)也建議承發(fā)包雙方對(duì)材料價(jià)差的調(diào)整，應(yīng)及時(shí)簽訂補(bǔ)充合同，明確承發(fā)包雙方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和材料價(jià)差調(diào)整辦法；本案例由于承發(fā)包雙方一直沒(méi)能就這個(gè)問(wèn)題達(dá)成一致意見(jiàn)。鑒定人認(rèn)為對(duì)于材料價(jià)格漲幅較大，合同未明確風(fēng)險(xiǎn)的計(jì)取范圍和材料價(jià)格漲跌的處理辦法，采用蘇建定(2003)409號(hào)文件的建議指導(dǎo)方法進(jìn)行材料差價(jià)調(diào)整。

（四）證據(jù)材料在司法鑒定中的重要性

工程造價(jià)司法鑒定中委托人提供的證據(jù)是整個(gè)司法鑒定的核心，現(xiàn)在司法鑒定無(wú)證據(jù)或證據(jù)不足這類(lèi)現(xiàn)象太多了，主要原因是當(dāng)事人在履行合同時(shí)不重證據(jù)，管理混亂；或者就是發(fā)包人不簽，拒簽，承包商也就算了，等到結(jié)算時(shí)才知道證據(jù)的重要性。對(duì)于工程變更增加部分有一些無(wú)簽證單，按照鑒定證據(jù)的原則性，無(wú)證據(jù)，不能鑒定其造價(jià)。

為此，我們重新篩選了委托人提供的變更項(xiàng)目明細(xì)，對(duì)無(wú)簽證單的項(xiàng)目以書(shū)面形式告知委托人，并申請(qǐng)補(bǔ)全證據(jù)。事實(shí)上現(xiàn)場(chǎng)踏勘時(shí)有些變更項(xiàng)目的確是變更了，還有部分屬于隱蔽工程，現(xiàn)場(chǎng)看不出來(lái)，顯然當(dāng)事人在履行合同時(shí)沒(méi)有重視變更簽證，對(duì)提出的索賠要求無(wú)證據(jù)。委托人收到通知書(shū)后立即召集原被告進(jìn)行證據(jù)收集，承發(fā)包方面對(duì)存在的事實(shí)進(jìn)行了協(xié)商，有部分達(dá)成了共識(shí)，并形成了書(shū)面文件，承發(fā)包雙方均簽字同意。對(duì)不能達(dá)成共識(shí)的部分，委托人委托單獨(dú)鑒定造價(jià)，并披露在鑒定報(bào)告中。

六、總結(jié)

經(jīng)過(guò)熟悉情況、現(xiàn)場(chǎng)踏勘、意見(jiàn)征求、問(wèn)題篩選、解決問(wèn)題等過(guò)程，得出鑒定結(jié)果。按照司法鑒定的流程，與當(dāng)事人分別交換了意見(jiàn)，并公開(kāi)鑒定結(jié)果的分析依據(jù)，雙方對(duì)鑒定結(jié)果均未提出疑義，出具了鑒定報(bào)告。對(duì)于鑒定人分析的問(wèn)題均在鑒定報(bào)告中專(zhuān)門(mén)作了說(shuō)明，以便提醒委托人。

這個(gè)案例所涉及的情況都是一些施工現(xiàn)場(chǎng)存在的普遍現(xiàn)象，由于雙方都不重視證據(jù)的重要性，導(dǎo)致了施工進(jìn)度的停滯以及結(jié)算的困難，引起了過(guò)多的糾紛?？偨Y(jié)多次鑒定工作后，對(duì)鑒定過(guò)程增加了意見(jiàn)征求過(guò)程，因?yàn)殍b定過(guò)程中，鑒定人與當(dāng)事人在實(shí)體問(wèn)題上的分歧也是客觀存在的，以往都是在鑒定報(bào)告送達(dá)當(dāng)事人后，明確鑒定人的觀點(diǎn)，通過(guò)證據(jù)資料等直接出具鑒定結(jié)果報(bào)告，而且鑒定程序主要以鑒定人出具的鑒定報(bào)告為主線展開(kāi)的。當(dāng)事人再對(duì)具體內(nèi)容提出異議，鑒定人應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)，通過(guò)出庭進(jìn)行質(zhì)詢，使得委托人對(duì)審定工作限于被動(dòng)。增加了意見(jiàn)征求過(guò)程后，把問(wèn)題的矛盾提早發(fā)現(xiàn)，有目的地對(duì)矛盾進(jìn)行深入，從而提高了鑒定的有效性，讓法官的思路更明確。

2023年建設(shè)工程司法鑒定的案例分析篇三

2012年建設(shè)工程監(jiān)理案例分析（結(jié)合相關(guān)教材）

一、與概論相關(guān)：

1、監(jiān)理規(guī)范p19 四、一、（一）

2、監(jiān)理結(jié)構(gòu)：

1、組織形式（p127-131）各自優(yōu)缺點(diǎn)

2、監(jiān)理人員配備（p131-135）

3、人員職責(zé)（p136-135）（必須重視）

3、監(jiān)理大綱，規(guī)劃，實(shí)施細(xì)則（p145-162）誰(shuí)編制、誰(shuí)審核、誰(shuí)負(fù)責(zé)；備注： 規(guī)劃要在第一次工地會(huì)議之前報(bào)送4、150頁(yè)第三節(jié)

一、案例必考部分

與合同相關(guān)的管理（合同）

招投標(biāo)（哪些符合規(guī)定、哪些不符合規(guī)定、開(kāi)標(biāo)時(shí)間、定標(biāo)等相關(guān)程序、處理方法）招投標(biāo)：

1、對(duì)招標(biāo)人資格審查文件的核查。p542、相關(guān)時(shí)間（投標(biāo)禁止時(shí)間、開(kāi)標(biāo)的相關(guān)程序）p56-603、無(wú)效標(biāo)的情況：中大偏差、細(xì)微偏差的處理p59

評(píng)價(jià)方法p75頁(yè)（二）

二、施工合同管理（p111）

1、承發(fā)包人的義務(wù)（p111），2、雙方做好施工前的準(zhǔn)備工作 p114頁(yè)

3、施工工程的合同管理

一、（一）p1154、隱蔽工程的檢查、驗(yàn)收程序.p1175、工程試車(chē)

（一）p1256、安全防護(hù)（設(shè)立專(zhuān)職人員）對(duì)一些編制安全施工方案，如何處理安全責(zé)任p1257、工程變更，價(jià)款的變更程序，工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的處理，p1218、工程索賠，不可抗力工期和費(fèi)用的索賠及如何索賠，各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 p123

三、質(zhì)量控制

1、工程在施工過(guò)程中遇見(jiàn)各種情況有誰(shuí)簽暫停令、開(kāi)工令，結(jié)合質(zhì)量規(guī)范處理問(wèn)題程序（p124--130）

2、進(jìn)場(chǎng)材料的檢驗(yàn)，及如何處理竣工驗(yàn)收必備的條件和程序、隱蔽工程對(duì)比，竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具體的條件（p116）

3、質(zhì)量統(tǒng)計(jì)與分析案例，和案例有關(guān)的是：直方圖p144、排列圖p1414、現(xiàn)場(chǎng)施工準(zhǔn)備的質(zhì)量控制(一）（二)

（五）p58-59

四、進(jìn)度控制

1、關(guān)鍵線路、工期、時(shí)差

（五）p352、第三節(jié) 一、二、p110必考題

3、p139

一、工程延期的申報(bào)月審批主考條件

4、工期壓縮的原則：優(yōu)先壓縮費(fèi)用最低的關(guān)鍵工作。

五、投資控制注意以下三個(gè)方面

1、索賠費(fèi)用p154-1572、工程款的結(jié)算p165-175z熟悉一遍

3、費(fèi)用偏差分析：擬完計(jì)劃、已完計(jì)劃、已完實(shí)際 p178

一、投資偏差的概念

六、熟悉09、10、11年考試案例部分真題。

2023年建設(shè)工程司法鑒定的案例分析篇四

工程合同管理案例分析

7.1 案

例

一

背景：

工承包商與業(yè)主簽訂一建設(shè)工程施工合同。雙方簽字蓋章并在公證處進(jìn)行了公證。合同約定工期為12個(gè)月，合同固定總價(jià)為1500萬(wàn)元。2006年2月1日開(kāi)工，工程進(jìn)行才3個(gè)月，建立工程師于2006年5月2日自主決定，要求承包商于2006年11月1日竣工，承包商不予理睬，至2006年5月21日仍不作出書(shū)面答復(fù)。2006年5月31日，業(yè)主以承包商以承包商的工程質(zhì)量不可靠和工程不能如期竣工為由發(fā)文通知該施工企業(yè)：“本公司決定解除原施工合同，望貴公司予以諒解和支持。”同時(shí)限期承包商拆除腳手架，致使承包方無(wú)法繼續(xù)履行原合同義務(wù)，承包商由此損失工程款工程器材費(fèi)及其他損失費(fèi)609萬(wàn)元，該承包商于2006年6月25日向人民法院提起訴訟，要求業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。

注：經(jīng)法院委托專(zhuān)業(yè)權(quán)威單位調(diào)查鑒定，確認(rèn)承包商有能力按合同的約定保證施工質(zhì)量，如期竣工。

問(wèn)題：

1.合同的效力方面

（1）判斷：該合同屬有效經(jīng)濟(jì)合同。（）（2）選擇：合同的有效條件為（）a.主體資格合格 b.內(nèi)容合法

c.訂立合同的形式合法

d.合同草案必須送建設(shè)行政主管部門(mén)或其授權(quán)機(jī)構(gòu)審查 e.訂立合同的程序合法 2.合同的履行方面 判斷：

（1）監(jiān)理工程師是建設(shè)施工合同的當(dāng)事人。（）

（2）未經(jīng)業(yè)主授權(quán)，監(jiān)理單位不得擅自變更與承建單位簽訂的承包合同。（）

3.合同違約方面

（1）判斷：發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（）（2）選擇：承擔(dān)違約責(zé)任的形式有（）

a.違約金 b.賠償金 c.繼續(xù)履約 d.沒(méi)收抵押物 e.變賣(mài)留置物 4.合同解除方面

選擇：?jiǎn)畏教岢鲎兏獬贤姆蓷l件是（）a.由于不可抗力致使合同的全部義務(wù)不能履行 b.由于一方在合同約定的期限沒(méi)有履行義務(wù)

c.由于承包人的保證人失去民事權(quán)利能力和民事行為能力 d.由于承包人的保證人的法人地位被取消 e.由于承包人的法人代表已經(jīng)更換 5.訴訟方面 判斷：

（1）承包人可向被告住所地或合同履行地的人民法院上訴，方可能被立案處理。（）

（2）此施工合同糾紛案件的經(jīng)濟(jì)訴訟當(dāng)事人包括業(yè)主、承包商、監(jiān)理工程師。（）

6.訴訟時(shí)效方面

（1）選擇：國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同糾紛的申請(qǐng)仲裁或上訴的訴訟時(shí)效為（）a.1年 b.2年 c.3年 d.4年

（2）判斷：凡超過(guò)訴訟時(shí)效的經(jīng)濟(jì)糾訴案件，法院一般不予受理。（）答案：

1.（1）正確；（2）a、b、c、e 2.（1）錯(cuò)誤；（2）正確 3.（1）正確；（2）a、b 4.a、b 5.（1）正確；（2）錯(cuò)誤 6.（1）a；（2）正確

7.2 案 例 二

背景：

某建設(shè)單位(甲方)擬建造一棟職工住宅，采用招標(biāo)方式由某施工單位(乙方)承建。甲乙雙方簽訂的施工合同摘要如下：

1、協(xié)議書(shū)中的部分條款

(1)工程概況

工程名稱(chēng)：職工住宅樓

工程地點(diǎn)：市區(qū)

工程內(nèi)容：建筑面積為3200m的磚混結(jié)構(gòu)住宅樓

(2)工程承包范圍

承包范圍：某建筑設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)的施工圖所包括的土建、裝飾、水暖電工程。

(3)合同工期

開(kāi)工日期：2002年3月12日

竣工日期：2002年9月21日

合同工期總?cè)諝v天數(shù)：190天(扣除5月1-3 日五一節(jié)放假)(4)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：達(dá)到甲方規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

(5)合同價(jià)值

合同總價(jià)為：壹佰陸拾陸萬(wàn)肆仟元人民幣(￥166．4萬(wàn)元)(8)乙方承諾的質(zhì)量保修

在該項(xiàng)目設(shè)計(jì)規(guī)定的使用年限(50年)內(nèi)，乙方承擔(dān)全部保修責(zé)任。

(9)甲方承諾的合同價(jià)款支付期限與方式

1）．工程預(yù)付款：于開(kāi)工之日支付合同總價(jià)的10％作為預(yù)付款。

2）．工程進(jìn)度款：基礎(chǔ)工程完成后，支付合同總價(jià)的10％；主體結(jié)構(gòu)三層完成后，支付合同總價(jià)的20％；主體結(jié)構(gòu)全部封頂后，支付合同總價(jià)的20％；工程基本竣工時(shí)，支付合同總價(jià)的30％。為確保工程如期竣工，乙方不得因甲方資金的暫時(shí)不到位而停工和拖延工期。

3）．竣工結(jié)算：工程竣工驗(yàn)收后，進(jìn)行竣工結(jié)算。結(jié)算時(shí)按全部工程造價(jià)的3％扣留工程保修金。

(10)合同生效

合同訂立時(shí)間：2002年3月5日

合同訂立地點(diǎn)：x x市x x區(qū)x x街x x號(hào)

本合同雙方約定：經(jīng)雙方主管部門(mén)批準(zhǔn)及公證后生效。

2.專(zhuān)用條款中有關(guān)合同價(jià)款的條款

合同價(jià)款與支付：本合同價(jià)款采用固定價(jià)格合同方式確定。合同價(jià)款包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍：

（1）工程變更事件發(fā)生導(dǎo)致工程造價(jià)增減不超過(guò)合同總價(jià)10%。（2）政策性規(guī)定以外的材料價(jià)格漲落等因素造成工程成本變化。風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法：風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用已包括在合同總價(jià)中。風(fēng)險(xiǎn)范圍以外的合同價(jià)款調(diào)整方法：按實(shí)際竣工建筑面積 520.00元/㎡調(diào)整合同價(jià)款。3.補(bǔ)充協(xié)議條款

在上述施工合同協(xié)議條款簽訂后，甲乙雙方接著又簽訂了補(bǔ)充施工合同協(xié)議條款，摘要如下：

補(bǔ)1.木門(mén)窗均用水曲柳板包門(mén)窗套。

補(bǔ)2.鋁合金窗90系列改用42型系列某鋁合金廠產(chǎn)品。補(bǔ)3.挑陽(yáng)臺(tái)均采用42型系列某鋁合金廠鋁合金窗封閉。問(wèn)題：

1.上述合同屬于哪種計(jì)價(jià)方式合同類(lèi)型？

2.該合同簽訂的條款有哪些不妥之處？應(yīng)如何修改？

3.對(duì)合同中未規(guī)定的承包商義務(wù)，合同實(shí)施過(guò)程中又必須進(jìn)行的工程內(nèi)容，承包商應(yīng)如何處理？ 答案：

1.從甲、乙雙方簽訂的合同條款來(lái)看，該工程施工合同應(yīng)屬于固定價(jià)格合同。2.該合同存在的不妥之處及修改：

（1）合同工期總?cè)諝v天數(shù)不應(yīng)扣除節(jié)假日，可以將該節(jié)假日時(shí)間加到總?cè)諝v天數(shù)中。

（2）不應(yīng)以甲方規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作為該工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)以《建筑工

程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作為該工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。（3）質(zhì)量保修條款不妥，應(yīng)按《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行保修。

（4）工程價(jià)款支付條款中的“基本竣工時(shí)間”不明確，應(yīng)修訂為具體明確的時(shí)間?！耙曳讲坏靡蚣追劫Y金的暫時(shí)不到位而停工或拖延工期”條款顯失公平，應(yīng)說(shuō)明甲方資金不到位在說(shuō)明期限內(nèi)乙方不得停工和拖延工期，且應(yīng)規(guī)定逾期支付的利息如何計(jì)算。

（5）從該案例的背景來(lái)看，合同雙方是合法的獨(dú)立法人單位，不應(yīng)約定經(jīng)雙方主管部門(mén)批準(zhǔn)后合同生效。

(6)專(zhuān)用條款中有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同加框調(diào)整方法（按實(shí)際竣工建筑合同520.00元/m2調(diào)整合同價(jià)款）與合同的風(fēng)險(xiǎn)范圍、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)的計(jì)算方法相矛盾，該條款應(yīng)針對(duì)可能出現(xiàn)的除合同價(jià)款包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍以外的內(nèi)容約定合同價(jià)款調(diào)整方法。

（7）在補(bǔ)充施工合同協(xié)議條款中，不僅要補(bǔ)充工程內(nèi)容，而且要說(shuō)明其價(jià)款是否需要調(diào)整，若需調(diào)整應(yīng)該如何調(diào)整

3、首先應(yīng)及時(shí)與甲方協(xié)商，確認(rèn)該部分工程內(nèi)容是否有乙方完成。如果需要有乙方完成，則應(yīng)與甲方商簽補(bǔ)充合同條款，就該部分工程內(nèi)容明確雙方各自的權(quán)利義務(wù)，并對(duì)工程計(jì)劃作出相應(yīng)的調(diào)整：如果由其他承包商完成，乙方也要與甲方就該部分工程內(nèi)容的協(xié)作配合條件及相應(yīng)的費(fèi)用等問(wèn)題達(dá)成，一致意見(jiàn)。以保證工程的順利進(jìn)行。

7.3案 例 三

背景：

某監(jiān)理單位承擔(dān)了一工業(yè)項(xiàng)目的施工監(jiān)理工作。經(jīng)過(guò)招標(biāo)，建設(shè)單位選擇了甲、乙施工單位分別承擔(dān)a、b標(biāo)段工程的施工，并按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》 分別和甲、乙施工單位簽訂了施工合同。建設(shè)單位與乙施工單位在合同中約定，b標(biāo)段所 需的部分設(shè)備由建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購(gòu)。乙施工單位按照正常

的程序?qū)標(biāo)段的安裝工程分 包給丙施工單位。在施工過(guò)程中，發(fā)生了如下事件：

事件1：建設(shè)單位在采購(gòu)b標(biāo)段的鍋爐設(shè)備時(shí)，設(shè)備生產(chǎn)廠商提出由自己的施工隊(duì)伍 進(jìn)行安裝更能保證質(zhì)量，建設(shè)單位便與設(shè)備生產(chǎn)廠商簽訂了供貨和安裝合同并通知了監(jiān)理單位和乙施工單位。

事件2：總監(jiān)理工程師根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)反饋信息及質(zhì)量記錄分析，對(duì)a標(biāo)段某部位隱蔽工程 的質(zhì)量有懷疑，隨即指令甲施工單位暫停施工，并要求剝離檢驗(yàn)。甲施工單位稱(chēng)：該部位 隱蔽工程已經(jīng)專(zhuān)業(yè)監(jiān)理工程師驗(yàn)收，若剝離檢驗(yàn)，監(jiān)理單位需賠償由此造成的損失并相應(yīng) 延長(zhǎng)工期。

事件3：專(zhuān)業(yè)監(jiān)理工程師對(duì)b標(biāo)段進(jìn)場(chǎng)的配電設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)由建設(shè)單位采購(gòu) 的某設(shè)備不合格，建設(shè)單位對(duì)該設(shè)備進(jìn)行了更換，從而導(dǎo)致丙施工單位停工。因此，丙施工單位致函監(jiān)理單位，要求補(bǔ)償其被迫停工所遭受的損失并延長(zhǎng)工期。

問(wèn)題：

1.在事件1中，建設(shè)單位將設(shè)備交由廠商安裝的作法是否正確？為什么？

2.在事件1中，若乙施工單位同意由該設(shè)備生產(chǎn)廠商的施工隊(duì)伍安裝該設(shè)備，監(jiān)理單位應(yīng)該如何處理？

3.在事件2中，總監(jiān)理工程師的作法是否正確？為什么？試分析剝離檢驗(yàn)的可能結(jié)果及總監(jiān)理工程師相應(yīng)的處理方法。

4.在事件3中，丙施工單位的索賠要求是否應(yīng)該向監(jiān)理單位提出？為什么？對(duì)該索賠事件應(yīng)如何應(yīng)處理。

答案：

1.不正確，因?yàn)檫`反了合同約定。

2.監(jiān)理單位應(yīng)該對(duì)廠商的資質(zhì)進(jìn)行審查。若符合要求，可以由該廠安裝。如乙單位接受該廠作為其分包單位，監(jiān)理單位應(yīng)協(xié)助建設(shè)單位變更與設(shè)備廠的合同，如乙單位接受廠商直接從建設(shè)單位承包，監(jiān)理單位應(yīng)該協(xié)助建設(shè)單位變更與乙單位的合同；如不符合要求，監(jiān)理單位應(yīng)該拒絕由該廠商施工。

3.總監(jiān)理工程師的做法是正確的。無(wú)論工程師是否參加了驗(yàn)收，當(dāng)工程師對(duì)某部分的工程質(zhì)量有懷疑，均可要求承包人對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程進(jìn)行重新檢驗(yàn)。

重新檢驗(yàn)質(zhì)量合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償施工單位的損失，并相應(yīng)順延工期；檢驗(yàn)不合格，施工單位承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延。

4.（1）不應(yīng)該，因?yàn)榻ㄔO(shè)單位和丙施工單位沒(méi)有合同關(guān)系。

（2）處理：

a.丙向乙提出索賠，乙向監(jiān)理單位提出索賠意向書(shū)。

b.監(jiān)理單位收集與索賠有關(guān)的資料。

c.監(jiān)理單位受理乙單位提交的索賠意向書(shū)。

d.總監(jiān)工程師對(duì)索賠申請(qǐng)進(jìn)行審查，初步確定費(fèi)用額度和延期時(shí)間，與乙施工單位和建設(shè)單位協(xié)商。

e.總監(jiān)理工程師對(duì)索賠費(fèi)用和工程延期作出決定。

7.4案 例 四

背景：

某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000 m3兩層廠房工程項(xiàng)目招標(biāo)文件和全套施工圖紙，采用低價(jià)策略偏制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位（乙方）于某年某月某日與建設(shè)單位（甲方）簽訂了該工程項(xiàng)目的固定價(jià)格施工合同。合同工期為8個(gè)月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)·后，因資金短缺，無(wú)法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個(gè)月，乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗(yàn)收時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問(wèn)題，要求返工。兩個(gè)月后，返工完畢。結(jié)算時(shí)甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認(rèn)為臨時(shí)停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問(wèn)題，因此延遲交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時(shí)停工和不順延工期是當(dāng)時(shí)乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。

在工程施工過(guò)程中，遭受到了多年不遇的搶暴風(fēng)雨的襲擊，造成了相應(yīng)的損失，施工單位及時(shí)向監(jiān)理工程師提出索賠要求，并附有與索賠有關(guān)的資料和證據(jù)。索賠報(bào)告中的基本要求如下。

1）遭受多年不遇的強(qiáng)暴風(fēng)雨的襲擊屬于不可抗力事件，不是因施工單位原

因造成的損失，故因有業(yè)主承擔(dān)賠償責(zé)任。

2）給已建部分工程造成破壞損失18萬(wàn)元，因由業(yè)主承擔(dān)修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，施工單位不承擔(dān)修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

3）施工單位人員因此災(zāi)害導(dǎo)致數(shù)人受傷，處理傷病醫(yī)療費(fèi)用和補(bǔ)償總計(jì)3萬(wàn)元，業(yè)主應(yīng)給予賠償。

4）施工單位進(jìn)場(chǎng)的在使用機(jī)械、設(shè)備收到損壞，造成損失8萬(wàn)元，由于現(xiàn)場(chǎng)停工造成臺(tái)班費(fèi)損失4.2萬(wàn)元，業(yè)主應(yīng)負(fù)擔(dān)賠償和修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。工人窩工費(fèi)3.8萬(wàn)元，業(yè)主應(yīng)予支付。

5）因暴風(fēng)雨造成的損失現(xiàn)場(chǎng)停工8天，要求合同工期順延8天。6）由于工程破壞，清理現(xiàn)場(chǎng)需費(fèi)用2.4萬(wàn)元，業(yè)主應(yīng)于支付。問(wèn)題：

1．該工程采用固定價(jià)格合同是否合適？

2．該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)？次合同爭(zhēng)議依據(jù)合同法律規(guī)定范圍應(yīng)如何處理？

3．監(jiān)理工程師接到施工單位提交的索賠申請(qǐng)后，應(yīng)進(jìn)行哪些工作？ 4．因不可抗力發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的原則是什么？對(duì)施工單位提出的要求，應(yīng)如何處理？

答案：

1．因?yàn)楣潭▋r(jià)格合同適用于工程量不大且能夠較準(zhǔn)確計(jì)算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)不大的項(xiàng)目。該工程基本符合這些條件，故采用固定價(jià)格合同是合適的。

2．根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》和《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式，合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。若在應(yīng)急情況下，可采取口頭形式，但事后應(yīng)以書(shū)面形式確認(rèn)。否則，在合同雙方對(duì)合同變更內(nèi)容有爭(zhēng)議時(shí)，往往因口頭協(xié)議形式很難取證，只能以書(shū)面協(xié)議約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。本案中甲方要求臨時(shí)停工，乙方亦答應(yīng)，是甲、乙 雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書(shū)面的形式確認(rèn)，所以該合同變更形式不妥當(dāng)。在竣工結(jié)算時(shí)雙方發(fā)生了爭(zhēng)議，對(duì)此只能以原書(shū)面合同規(guī)定為準(zhǔn)。

在施工期間，甲方因資金緊缺未能及時(shí)支付工程款，并要求乙方停工一個(gè)月，此時(shí)乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。乙方雖然未按規(guī)定程序及時(shí)提出索賠，喪失了索賠權(quán)，但是根據(jù)《民法通則》之規(guī)定，在民事權(quán)利訴訟時(shí)效期（2年）內(nèi)，仍享有要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。甲方未能及時(shí)支付工程款，應(yīng)對(duì)停工承擔(dān)責(zé)任，故應(yīng)賠償乙方停工一個(gè)月的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，工期延期一個(gè)月。工程因質(zhì)量問(wèn)題返工費(fèi)用，造成逾期支付責(zé)任在乙方，故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期交工一個(gè)月的違約金。因質(zhì)量問(wèn)題引起的返工費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

3．監(jiān)理工程師接到索賠申請(qǐng)通知后應(yīng)進(jìn)行以下主要工作：

（1）進(jìn)行調(diào)查、取證；

（2）審查索賠成立條件，確定索賠是否成立；

（3）分清責(zé)任，認(rèn)可合理索賠；

（4）與施工單位協(xié)商，統(tǒng)一意見(jiàn)；

（5）簽發(fā)索賠報(bào)告，處理意見(jiàn)報(bào)業(yè)主核準(zhǔn)。

4．不可抗力風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任的原則是：

（1）工程本身的損害由業(yè)主承擔(dān)；

（2）人員傷亡由其所屬單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用；

（3）造成施工單位機(jī)械、設(shè)備的損壞及停工等損失，由施工單位承擔(dān)；

（4）所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由建設(shè)單位承擔(dān)；

（5）工期給予順延。

處理方法：

（1）經(jīng)濟(jì)損失按上述原則由雙方分別承擔(dān)，工期延誤應(yīng)予簽證順延；

（2）工程修復(fù)、重建18萬(wàn)元工程款應(yīng)由業(yè)主支付；

（3）3萬(wàn)元的索賠不予認(rèn)可，由施工單位承擔(dān)；

（4）16萬(wàn)元的索賠不予認(rèn)可，由施工單位承擔(dān)；

（5）認(rèn)可順延合同工期8天；

（6）2.4萬(wàn)元的清理現(xiàn)場(chǎng)費(fèi)用由建設(shè)單位承擔(dān)。

7.5 案 例 五

背景：

某施工單位（乙方）與某建設(shè)單位（甲方）簽訂了建造無(wú)線電發(fā)射試驗(yàn)基地

施工合同。合同工期為38天。由于該項(xiàng)目急于投入使用，在合同中規(guī)定，工期每提前（或拖后）1天獎(jiǎng)勵(lì)（或罰款）5000元。乙方按時(shí)提交了施工方案和施工網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度計(jì)劃，見(jiàn)圖7-1，并得到甲方代表的批準(zhǔn)。

圖7-1 發(fā)射塔試驗(yàn)基地工程施工網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度計(jì)劃（單位：天）

實(shí)際施工工程過(guò)程中發(fā)生了如下幾項(xiàng)事件：

事件1：在房屋基坑開(kāi)挖后，發(fā)現(xiàn)局部有軟弱下臥層，按甲方代表指示乙方配合地址復(fù)查，配合用工為10個(gè)工日。地質(zhì)復(fù)查后，根據(jù)經(jīng)甲方代表批準(zhǔn)的地基處理方案，增加直接費(fèi)4萬(wàn)元，因地質(zhì)復(fù)查和處理是房屋基礎(chǔ)作業(yè)時(shí)間延長(zhǎng)3天，工人窩工15個(gè)工日。

事件2：在發(fā)射塔基礎(chǔ)施工時(shí)，因發(fā)射塔設(shè)計(jì)尺寸不夠，甲方代表要求拆除已施工的基礎(chǔ)，重新定位施工。由此造成增加用工30工日，材料費(fèi)1.2萬(wàn)元，機(jī)械臺(tái)班費(fèi)3000元，發(fā)射塔基礎(chǔ)作業(yè)時(shí)間拖延2天。

事件3：在房屋主體施工中，因施工機(jī)械故障，造成工人窩工8個(gè)工日，該項(xiàng)工作作業(yè)時(shí)間延長(zhǎng)2天。

事件4：在房屋裝修施工基本結(jié)束時(shí)，甲方代表對(duì)某項(xiàng)電器暗管的敷設(shè)位置是否準(zhǔn)確有疑義，要求乙方進(jìn)行剝離檢查。檢查結(jié)果為某部位的偏差超出了規(guī)范允許范圍，乙方根據(jù)甲方代表的要求進(jìn)行返工處理，合格后甲方代表予以簽字驗(yàn)收。該項(xiàng)返工及覆蓋用工20個(gè)工日，材料費(fèi)為1000元。因該項(xiàng)電器暗管的重新檢驗(yàn)和返工處理使安裝設(shè)備的開(kāi)始作業(yè)時(shí)間推遲了1天。

事件5：在敷設(shè)電纜時(shí)，因乙方購(gòu)買(mǎi)的電纜線材質(zhì)量差，甲方代表令乙方重新購(gòu)買(mǎi)合格線材。致使完成該項(xiàng)工作多用人工8個(gè)工日，作業(yè)時(shí)間延長(zhǎng)4天，材

料損失費(fèi)8000元。

事件6：鑒于該工程工期較緊，經(jīng)甲方代表同意乙方在安裝設(shè)備作業(yè)過(guò)程中采取了加快施工的技術(shù)組織措施，使該項(xiàng)工作作業(yè)時(shí)間縮短2天，該項(xiàng)技術(shù)組織措施費(fèi)為6000元。

其余各項(xiàng)工作實(shí)際作業(yè)時(shí)間和費(fèi)用均與原計(jì)劃相符。

問(wèn)題：

1.在上述事件中，乙方可以就哪些事件向甲方提出工期補(bǔ)償和費(fèi)用補(bǔ)償要求？為什么？

2.該工程的實(shí)際施工天數(shù)為多少天？可得到的工期補(bǔ)償為多少天？工期獎(jiǎng)罰款為多少？

3.假設(shè)工程所在地人工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為30天/工日，應(yīng)由甲方給予補(bǔ)償?shù)母C工人工費(fèi)，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)為18元/工日，該工程綜合取費(fèi)率為30%。則在該工程結(jié)算時(shí)，乙方應(yīng)該得到的索賠款為多少？

答案：

1事件1可以提出工期補(bǔ)償和費(fèi)用補(bǔ)償要求，因?yàn)榈刭|(zhì)條件變化屬于甲方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，且該項(xiàng)工作位于關(guān)鍵線路上。

事件2可以提出費(fèi)用補(bǔ)償要求；不能提出工期補(bǔ)償要求，因?yàn)榘l(fā)射塔設(shè)計(jì)位置變化是甲方的責(zé)任，因此增加的費(fèi)用應(yīng)由甲方承擔(dān)，但該項(xiàng)工作的拖延時(shí)間（2天）沒(méi)有超出其總時(shí)差（8天）。

事件3不能提出工期補(bǔ)償和費(fèi)用補(bǔ)償要求，因?yàn)槭┕C(jī)械故障屬于乙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

事件4不能提出工期和費(fèi)用補(bǔ)償要求，因?yàn)橐曳綉?yīng)該對(duì)自己完成的產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)。甲方代表有權(quán)要求乙方對(duì)已覆蓋的分項(xiàng)工程剝離檢查，檢查后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不合格，其費(fèi)用由乙方承擔(dān)，工期也不予補(bǔ)償。

事件5不能提出工期和費(fèi)用補(bǔ)償要求，因?yàn)橐曳綉?yīng)該對(duì)自己購(gòu)買(mǎi)的材料質(zhì)量和完成的產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)。

事件6不能提出補(bǔ)償要求，因?yàn)橥ㄟ^(guò)采取施工技術(shù)組織措施使工期提前，可按合同規(guī)定給予工期獎(jiǎng)罰的辦法處理，因趕工而發(fā)生的施工技術(shù)措施費(fèi)應(yīng)由乙方承擔(dān)。

2.（1）通過(guò)對(duì)圖7-1的分析，該工程施工網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度計(jì)劃的關(guān)鍵線路為①—②—④—⑥—⑦—⑧，計(jì)劃工期為38天，與合同工期相同。將圖7-1中所有各項(xiàng)工作的持續(xù)時(shí)間均以實(shí)際持續(xù)時(shí)間代替。計(jì)算記過(guò)表明：關(guān)鍵路線不變（仍為①—②—④—⑥—⑦—⑧），實(shí)際工期為42天。

（2）將圖7-1中所有由甲方負(fù)責(zé)的各項(xiàng)工作持續(xù)時(shí)間延長(zhǎng)天書(shū)加到原設(shè)計(jì)相應(yīng)工作的持續(xù)時(shí)間上，計(jì)算結(jié)果表明：關(guān)鍵路線不變（仍為①—②—④—⑥—⑦—⑧），工期為41天。41天—38天=3天，所以該工程可補(bǔ)償工期天書(shū)為3天。

（3）工期罰款為：[42—（38+3)]*5000元=5000元 3.乙方應(yīng)該得到的索賠款有：

（1）由事件1引起的索賠款：[(10*30+400000）*（1+30%）+15*18]元=52660元

（2）由事件2引起的索賠款：[(30*30+12000+3000）*（1+30%）]元=20670元

（3）乙方應(yīng)該得到的索賠款為：52660元+20670元=73333元

7.6 案 例 六

背景：

某建筑公司（承包人）與某建設(shè)單位（發(fā)包人）簽訂了建筑面積為2100㎡的單層工業(yè)廠房的施工合同，合同工期為20周。承包人按時(shí)提交了施工方案和施工網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃，見(jiàn)圖8-1和表8-1，并獲得工程師的批準(zhǔn)。該項(xiàng)工程中各項(xiàng)工作的計(jì)劃資金需用量由承包人提交，經(jīng)工程師審查批準(zhǔn)后，作為施工階段投資控制的依

據(jù)。

實(shí)際施工過(guò)程中發(fā)生了如下幾項(xiàng)事件：

事件1：在工程進(jìn)行到

4、承包方提出的索賠要求是否合理？并說(shuō)明原因。

5、正確的工期索賠應(yīng)如何計(jì)算？索賠工期多少周？

6、承包方合理的費(fèi)用索賠額是多少？ 答案：

1、該工程早時(shí)標(biāo)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度計(jì)劃及 3．重新繪制的（1）預(yù)付款按合同價(jià)的20％支付，支付預(yù)付款及進(jìn)度款達(dá)到合同價(jià)的40％時(shí)，開(kāi)始抵扣預(yù)付工程款，在下月起個(gè)月平均扣回。

（2）保修金按5%扣留，從 問(wèn)題

1．施工單位可索賠工期多少？費(fèi)用多少？

2．該工程預(yù)付款為多少?起扣點(diǎn)為多少？保修金數(shù)額為多少？ 3．每月實(shí)際應(yīng)結(jié)算工程款為多少？ 答案：

1.(1)工期索賠計(jì)算：

1)機(jī)械故障檢修1天，屬承包商原因，工期不予補(bǔ)償。2)公網(wǎng)停電2天，屬業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，應(yīng)予補(bǔ)償。

3)設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致的返工時(shí)間2天和停工歹徒15天，均屬于業(yè)主的責(zé)任，應(yīng)予補(bǔ)償。

4)承包商機(jī)械檢修2天，屬承包商原因，不予補(bǔ)償。

故承包商可索賠工期：2天+2天+15天=19天（2）費(fèi)用索賠計(jì)算：

1)防雨損失費(fèi)2萬(wàn)元，屬于合同中約定的應(yīng)由承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，不予補(bǔ)償。2）公網(wǎng)停電損失3萬(wàn)元，屬合同約定的應(yīng)有業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)予補(bǔ)償。3）設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致的返工損失5萬(wàn)元，停工待圖損失6萬(wàn)元，屬于業(yè)主的責(zé)任，應(yīng)予補(bǔ)償。

4）承包商自身的機(jī)械修理費(fèi)1萬(wàn)元，屬于承包商原因，不予補(bǔ)償。5）承包商趕工期導(dǎo)致的趕工措施費(fèi)5萬(wàn)元，屬于承包商原因，不予補(bǔ)償。

故可索賠費(fèi)用為3萬(wàn)元+5萬(wàn)元+6萬(wàn)元=14萬(wàn)元、2.(1)該工程預(yù)付款為6000萬(wàn)元*20%=1200萬(wàn)元 起扣點(diǎn)為6000萬(wàn)元*40%=2400萬(wàn)元 保修金為6000萬(wàn)元*5%=300萬(wàn)元（2）每月實(shí)際付款： 2月份：實(shí)際完成1000萬(wàn)元

應(yīng)支付1000萬(wàn)元*0.9=900萬(wàn)元 累計(jì)1200萬(wàn)元+900萬(wàn)元=2100萬(wàn)元 3月份：實(shí)際完成1200萬(wàn)元 應(yīng)支付1200萬(wàn)元*0.9=1080萬(wàn)元 累計(jì)2100萬(wàn)元+1080萬(wàn)元=3180萬(wàn)元 4月份：實(shí)際完成1200萬(wàn)元

應(yīng)支付1200萬(wàn)元-300萬(wàn)元-（300萬(wàn)元-1000萬(wàn)元*0.1-1200萬(wàn)元*0.1）=820萬(wàn)元

5月份：實(shí)際完成1200萬(wàn)元

材料上（140-130）/130錯(cuò)誤！未找到引用源。*100%=7.69%>5%，應(yīng)調(diào)整價(jià)款。

調(diào)整后價(jià)款為1200萬(wàn)元*（10.15+0.6*（140/130）錯(cuò)誤！未找到引用源。+0.25）=1200萬(wàn)元*1.046=1255萬(wàn)元

實(shí)付：1255萬(wàn)元—300萬(wàn)元+3萬(wàn)元=948萬(wàn)元

6月份：實(shí)際完成800萬(wàn)元

人工上漲：（120-110）/110 *100%=9.09%>5% 調(diào)整后價(jià)款：800萬(wàn)元*（0.15*錯(cuò)誤！未找到引用源。0.6+0.25）=810.91萬(wàn)元

實(shí)付：810.91萬(wàn)元—300萬(wàn)元—11萬(wàn)元=521.91萬(wàn)元 7月份：實(shí)際完成600萬(wàn)元

工期提前獎(jiǎng)勵(lì)：（10+19）*1萬(wàn)元=29萬(wàn)元 實(shí)付：600萬(wàn)元-300萬(wàn)元+29萬(wàn)元=329萬(wàn)元

7.8 案 例 八

背景：

某項(xiàng)目屬于高科技產(chǎn)品制造項(xiàng)工程，全生命周期及生產(chǎn)周期短，對(duì)項(xiàng)目的建設(shè)周期提出了較高的要求，因此業(yè)主采用了“快速跟進(jìn)”的項(xiàng)目管理模式，又稱(chēng)平行發(fā)包模式。配合平行發(fā)包模式，在合同中包含了支付預(yù)付款占合同總價(jià)40%~60%的條款，初始施工進(jìn)展神速，達(dá)到預(yù)期設(shè)想。但隨著合同價(jià)格問(wèn)題等風(fēng)

險(xiǎn)在實(shí)施過(guò)程中逐步體現(xiàn)，整體工程出現(xiàn)了執(zhí)行難、索賠多的局面。

同時(shí)，由于宏觀經(jīng)濟(jì)層面出現(xiàn)鋼材價(jià)格猛烈上漲（根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，半年時(shí)間上漲40%）、工程行業(yè)招投標(biāo)全面推行新的與國(guó)際接軌的《工程量清單計(jì)價(jià)》方法等原因，使該工程合同索賠矛盾更加突出。

工程主廠房鋼結(jié)構(gòu)工程合同經(jīng)邀請(qǐng)招標(biāo)、價(jià)格談判，于2003年9月15日簽訂，單價(jià)包死合同，工程量依實(shí)計(jì)算，工程總量暫定2500噸，并有下列條款“施工期間政策性調(diào)整包死（無(wú)論定額和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及材料價(jià)格如何變化工程單項(xiàng)造價(jià)均不增減）”。當(dāng)期鋼板材料（主材）市場(chǎng)銷(xiāo)售價(jià)為3700元/噸，此后伴隨工程進(jìn)度，鋼板材價(jià)格大幅上漲：至2003年12月底，期間完成工程量2500噸，鋼板材料（主材）市價(jià)平均上漲至4200元/噸；2004年1月1日至今，期間完成工程量2000噸，鋼板材料（主材）市價(jià)平均上漲至4700元/噸。施工承包商于2004年3月底以“市場(chǎng)原材料價(jià)格猛漲（即通貨膨脹），施工方嚴(yán)重虧損，無(wú)力履約”為由，向業(yè)主提出書(shū)面合同變更及索賠：要求變更“工程單項(xiàng)造價(jià)均不增減”條款，同時(shí)要求2004年1月1日至今期間，工程單項(xiàng)造價(jià)補(bǔ)償價(jià)差=4700-3700=1000元/噸。與此同時(shí)，施工現(xiàn)場(chǎng)全面停工。

問(wèn)題：

作為業(yè)主方的高層決策者，該如何解決這個(gè)嚴(yán)重的問(wèn)題呢？ 答案：

為了解決這個(gè)問(wèn)題，業(yè)主方的高層決策者聽(tīng)取了相關(guān)幾方的意見(jiàn)。（1）施工方意見(jiàn)

作為具有國(guó)際工程承包經(jīng)驗(yàn)的施工方認(rèn)為當(dāng)前簽訂的該國(guó)內(nèi)工程合同，雖然在很多方面與國(guó)際接軌，但存在著以下情況：

1）即使與國(guó)內(nèi)工程標(biāo)準(zhǔn)合同相比，本合同約定條文亦過(guò)于簡(jiǎn)單，省略了較多有關(guān)工程經(jīng)濟(jì)方面的詳細(xì)約定，特別是關(guān)于經(jīng)濟(jì)變更、糾紛方面。

2）單價(jià)包死合同本身就是風(fēng)險(xiǎn)最大的合同，按照國(guó)際慣例和工程慣例，一般都需要事先約定風(fēng)險(xiǎn)程度，如工程總價(jià)的正負(fù)3~5%范圍之內(nèi)（國(guó)際工程承包行業(yè)平均利潤(rùn)率在3~5%），超出部分雙方另行約定。在國(guó)內(nèi)，稱(chēng)為包干系數(shù)。

3）在本合同執(zhí)行過(guò)程中，施工方已經(jīng)為業(yè)主承擔(dān)了部分風(fēng)險(xiǎn)，但業(yè)主想把所有的風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn)嫁給施工方，類(lèi)似“生死”合同，既不合理更不合法，同時(shí)違

背了合同雙方權(quán)利對(duì)等、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)原則。

4）合同是依據(jù)國(guó)家相關(guān)的法律、法規(guī)簽訂的，違背了國(guó)家相關(guān)的法律、法規(guī)的，即使雙方簽字、蓋章，合同同樣不具有法律效力。根據(jù)國(guó)家相關(guān)的法規(guī)，價(jià)差是需要調(diào)整的。

（2）業(yè)主方工程合同主管部門(mén)意見(jiàn)

1）由于宏觀經(jīng)濟(jì)層面出現(xiàn)鋼材價(jià)格猛烈上漲（根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，半年時(shí)間上漲40%），對(duì)這種情況雖有所考慮，但上漲幅度過(guò)猛超出合同雙方預(yù)期，是極特殊情況，客觀上造成合同雙方共同違約。

2）由于以往工程工期均較短，在1年之內(nèi)，并且以往材料價(jià)格波動(dòng)幅度也較小，再加之本合同延續(xù)了以往工程的合同文本，而以往工程的合同實(shí)施過(guò)程中沒(méi)有出現(xiàn)問(wèn)題，因此，以往不是問(wèn)題的問(wèn)題，在當(dāng)前特定的情況下成了大問(wèn)題。與時(shí)俱進(jìn)是非常必要的。

3）實(shí)行通用、標(biāo)準(zhǔn)合同是非常必要的。

4）大多數(shù)業(yè)主均有“把所有風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn)嫁給施工方”的傾向，實(shí)際證明這樣做，只會(huì)引起施工方的敵意，破壞雙方合作的誠(chéng)意，得到的將會(huì)是兩敗俱傷：施工方嚴(yán)重虧損，無(wú)力履約；項(xiàng)目全面停工，項(xiàng)目整體失敗，業(yè)主血本無(wú)歸，業(yè)主將承擔(dān)100%的風(fēng)險(xiǎn)。兩相比較，業(yè)主損失更大。（3）業(yè)主方工程合同審計(jì)部門(mén)意見(jiàn)

1）工程合同管理與國(guó)際接軌是必然趨勢(shì)，根據(jù)國(guó)際上的經(jīng)驗(yàn)，業(yè)主是合同雙方中的弱者，施工方是合同雙方的強(qiáng)者，合同保護(hù)弱者，但決不是偏袒弱者。對(duì)于業(yè)主來(lái)說(shuō)，簽訂一份嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范的合同是非常重要的，這才是真正的“做甲方不做上帝”的心態(tài)。

2）對(duì)于業(yè)主方工程合同主管部門(mén)來(lái)說(shuō)，既負(fù)責(zé)合同的簽訂又負(fù)責(zé)合同的執(zhí)行，在這個(gè)過(guò)程中與其他相關(guān)部門(mén)密切合作、聽(tīng)取其他部門(mén)的意見(jiàn)是非常重要的。合同管理也應(yīng)該是“預(yù)防為主、群策群力”，而盡量避免“事后驗(yàn)尸”。業(yè)主方工程合同審計(jì)部門(mén)作為施工過(guò)程審計(jì)而沒(méi)有參與合同談判、合同起草等事宜，事后彌補(bǔ)往往力所難及。

3）根據(jù)該合同的實(shí)際情況，對(duì)于合同中甲乙雙方均未明確事宜，甲乙雙方可以經(jīng)過(guò)友好協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

2索賠受理及決策

業(yè)主方的高層決策者在聽(tīng)取了相關(guān)幾方的意見(jiàn)后，同意受理施工方的索賠。正所謂“索賠事出有因，源于合同，終于合同”。以合同為中心，以工程施工文件、市場(chǎng)價(jià)格數(shù)據(jù)為證據(jù)，雙方經(jīng)過(guò)艱苦的價(jià)格談判，簽訂了補(bǔ)充協(xié)議：工程單項(xiàng)造價(jià)補(bǔ)償價(jià)差=600元/噸

3.索賠案例反思

雖然該合同變更、索賠暫時(shí)告一段落，但它卻給項(xiàng)目的高級(jí)管理者留下了深深的思考：離開(kāi)了合同，項(xiàng)目就寸步難行，因此合同管理是工程項(xiàng)目管理的核心。如何提高項(xiàng)目管理的水平，非常重要的就是提高合同管理的水平。如何提高合同管理的水平呢？建議如下：

1）合同管理是一個(gè)從招投標(biāo)開(kāi)始到簽訂合同再到執(zhí)行合同的全過(guò)程，嚴(yán)格的全過(guò)程管理即以全面質(zhì)量管理思想管理合同，是非常必要的。從本項(xiàng)目的管理看，前后脫節(jié)現(xiàn)象比較嚴(yán)重。因此在合同管理中引入全面質(zhì)量管理思想將是下一步管理工作中一個(gè)可能的嘗試：管理者注重“細(xì)節(jié)”管理，更要注重“關(guān)節(jié)”管理，不換思想就換人。

2）合同執(zhí)行難，難在何處！難在索賠及執(zhí)行。因此索賠管理是合同管理的重要內(nèi)容。索賠是一個(gè)復(fù)雜的解決過(guò)程，如何索賠，需要運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)管理、沖突管理、談判溝通管理等多種管理工具，對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理的綜合管理能力提出了較高的要求。因此項(xiàng)目經(jīng)理如何做好索賠管理的理論學(xué)習(xí)與管理實(shí)踐是一個(gè)必須面對(duì)的個(gè)人修煉難題：在實(shí)踐中學(xué)習(xí)，在學(xué)習(xí)中實(shí)踐。

3）萬(wàn)事開(kāi)頭難。索賠管理如何入手呢？應(yīng)該抓住“成本分析”這一管理工具！因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)下任何價(jià)格總是在成本的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。因此不管是企業(yè)中的管理還是項(xiàng)目中的管理，做好成本管理這一基礎(chǔ)管理工作是至關(guān)重要的，即：一切都要用“數(shù)字”來(lái)說(shuō)話，一切都要用“數(shù)字”來(lái)管理。

7.9 案 例 九

某國(guó)際工程合同糾紛處理綜合案例分析。

2000 年 5 月，中國(guó)水利電力對(duì)外公司與毛里求斯公共事業(yè)部污水局簽訂了

承建毛里求斯揚(yáng)水干管項(xiàng)目的合同。該項(xiàng)目由世界銀行和毛里求斯政府聯(lián)合出資，合同金額 477萬(wàn)美元，工期兩年，監(jiān)理工程師是英國(guó) gibb 公司。該項(xiàng)目采用的是 fdic合同條款。

按照該項(xiàng)目的合同條款的規(guī)定，用于項(xiàng)目施工的進(jìn)口材料，可以免除關(guān)稅，我方認(rèn)為油料也是進(jìn)口施工材料，據(jù)此向業(yè)主申請(qǐng)油料的免稅證明，但毛里求斯財(cái)政部卻以柴油等油料可以在當(dāng)?shù)夭少?gòu)為由拒絕簽發(fā)免稅證明。我們對(duì)合同條款進(jìn)行了仔細(xì)研究，認(rèn)為這與合同的規(guī)定不相一致，因此我方提出索賠，要求業(yè)主補(bǔ)償油料進(jìn)口的關(guān)稅。

1、索賠通知

按照 fdic施工合同條款規(guī)定：如果承包商根據(jù)本合同條件的任何條款或參照合同的其他規(guī)定，認(rèn)為他有權(quán)獲得任何竣工時(shí)間的延長(zhǎng)和（或）任何附加款項(xiàng)，他應(yīng)通知工程師，說(shuō)明引起索賠事情或者情況。該通知應(yīng)盡快發(fā)出，并應(yīng)不遲于承包商開(kāi)始注意到或應(yīng)該開(kāi)始注意到這種事件或者情況之后的28天，如果承包商未能在28天內(nèi)發(fā)出索賠通知，竣工時(shí)間將不被延長(zhǎng)，承包商將無(wú)權(quán)得到附加款項(xiàng)，并且雇主將被解除有關(guān)索賠的一切責(zé)任。否則本款以下規(guī)定應(yīng)適用。

我方按照上述規(guī)定，在 2000 年 9 月 15日正式致函監(jiān)理工程師，就油料關(guān)稅提出索賠，索賠報(bào)告將在隨后遞交，并將該函抄送了業(yè)主。

2、索賠記錄

按照 fdic施工合同條款規(guī)定：承包商還應(yīng)提交一切與此類(lèi)事件或者情況有關(guān)的任何其他通知（如果合同要求）），以及索賠的詳細(xì)證明報(bào)告。

承包商應(yīng)在現(xiàn)場(chǎng)或者工程師可接受的另一地點(diǎn)保持用以證明任何索賠的可能需要的同期紀(jì)錄。工程師在收到根據(jù)本款發(fā)出的上述通知后，在不必事先承認(rèn)雇主責(zé)任的情況下，監(jiān)督此類(lèi)紀(jì)錄的進(jìn)行，并（或）可指示承包商保持進(jìn)一步的同期紀(jì)錄。承包商應(yīng)允許工程師審查所有此類(lèi)紀(jì)錄，并應(yīng)向工程師提供復(fù)印件（如果工程師指示的話）。

因此，我方在每月的月初向監(jiān)理工程師遞交上個(gè)月實(shí)際采購(gòu)油料的種類(lèi)和數(shù)量，并將有我方與供貨商雙方簽字的交貨單復(fù)印附后，以便作為計(jì)算油料關(guān)稅金額的依據(jù)。監(jiān)理工程師肯定了我們的做法，要求我們繼續(xù)保持記錄并按月上報(bào)。

3、索賠報(bào)告

按照 fdic施工合同條款規(guī)定：在承包商開(kāi)始注意到或應(yīng)該開(kāi)始注意到引起索賠的事件或者情況之日起42天內(nèi)，或在承包商可能建議且由工程師批準(zhǔn)的此類(lèi)其他時(shí)間內(nèi)，承包商應(yīng)向工程師提交一份足夠詳細(xì)的索賠，包括一份完整的證明報(bào)告，詳細(xì)說(shuō)明索賠的依據(jù)以及索賠的工期和（或）索賠的金額。如果引起索賠的事件或者情況具有連續(xù)影響：

（1）該全面詳細(xì)的索賠應(yīng)被認(rèn)為是臨時(shí)的。

（2）承包商應(yīng)該按月提交進(jìn)一步的臨時(shí)索賠，說(shuō)明累計(jì)索賠工期和（或）索賠款項(xiàng)，以及工程師可能合理要求的此類(lèi)進(jìn)一步的詳細(xì)報(bào)告。

（3）在索賠事件所產(chǎn)生的影響結(jié)束后的28天內(nèi)（或在承包商可能建議且由工程師批準(zhǔn)的此類(lèi)其他時(shí)間內(nèi)），承包商應(yīng)提交一份最終索賠報(bào)告。

索賠報(bào)告的關(guān)鍵是索賠所依據(jù)的理由。只有在索賠報(bào)告中明確說(shuō)明該項(xiàng)索賠是依據(jù)合同條款中的某一條某一款，才能使業(yè)主和監(jiān)理工程師信服。為此，我方項(xiàng)目經(jīng)理部仔細(xì)地研究了合同條款。

合同條款 算，這樣加上我方的管理費(fèi)，計(jì)算得出索賠金額。關(guān)稅稅率的復(fù)印件也作為索賠證據(jù)附在索賠報(bào)告之后。

4、工程師的批復(fù)意見(jiàn)

按照 fdic施工合同條款規(guī)定：在收到索賠報(bào)告或該索賠的任何進(jìn)一步的詳細(xì)證明報(bào)告后42天內(nèi)（或在工程師可能建議且由承包商批準(zhǔn)的此類(lèi)其他時(shí)間內(nèi)），工程師應(yīng)表示批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)，不批準(zhǔn)時(shí)要給予詳細(xì)的評(píng)價(jià)。他可能會(huì)要求任何必要的進(jìn)一步詳細(xì)報(bào)告，但他應(yīng)在這段時(shí)間內(nèi)就索賠的原則作出反應(yīng)。

工程師審議了索賠報(bào)告后，正式來(lái)函說(shuō)明了他們的意見(jiàn)，并將該函抄送業(yè)主。他們認(rèn)為免稅進(jìn)口材料必須滿足兩個(gè)要求：

（1）材料必須用于該項(xiàng)目的施工。（2）材料不是當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的。

工程師認(rèn)為油料完全滿足以上兩個(gè)條件，因而承包商有權(quán)根據(jù)合同條款申請(qǐng)免稅進(jìn)口油料。

5.業(yè)主的批復(fù)意見(jiàn)

業(yè)主在審議了我方的索賠報(bào)告和工程師的批復(fù)意見(jiàn)后，仍然堅(jiān)持他們的意見(jiàn)，認(rèn)為油料是當(dāng)?shù)夭牧?，拒絕支付索賠的油料關(guān)稅金額。

至此，由于與業(yè)主不能達(dá)成一致意見(jiàn)，這個(gè)索賠變成了與業(yè)主之間的爭(zhēng)議，也就進(jìn)入了爭(zhēng)議解決程序。

6.爭(zhēng)端裁決（dab）

（1）dab的委任和終止。合同雙方應(yīng)在投標(biāo)書(shū)附錄規(guī)定的日期前，任命dab的委員。三位委員均需經(jīng)業(yè)主和承包商雙方批準(zhǔn)。委員費(fèi)用也由雙方支付。

（2）dab解決爭(zhēng)端的的程序見(jiàn)圖7-5.

圖7-5 dab解決爭(zhēng)端的程序

按照以上條款的規(guī)定，我方在2001年2月26日致函工程師，要求就油料免稅事宜提交爭(zhēng)端裁決。按照合同規(guī)定，dab應(yīng)該將裁決結(jié)果在84天內(nèi)即2001年5月20日之前通知業(yè)主和我方。

2001年5月16日，我方收到裁決結(jié)果。在裁決書(shū)中，dab首先聲明裁決是根據(jù)合同條款規(guī)定和承包商的要求作出，并且敘述了索賠的背景和涉及的合同條款，簡(jiǎn)要回顧了在索賠過(guò)程中承包商、工程師和業(yè)主在往來(lái)的信函中各自所持的觀點(diǎn)。最后工程師得出了一下四點(diǎn)結(jié)論：

（1）柴油、潤(rùn)滑油和其他石油制品不是當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的，因此，按照合同條款規(guī)定，只要是用于該項(xiàng)目的施工的油料，在進(jìn)口是就應(yīng)該免除關(guān)稅。

（2）免除關(guān)稅只適用于在進(jìn)口之前明確標(biāo)明專(zhuān)為承包商進(jìn)口的油料，承包商在當(dāng)?shù)夭少?gòu)的已經(jīng)進(jìn)口到毛里求斯的油料不能讓你更免除關(guān)稅。

（3）毛里求斯財(cái)政部的免稅規(guī)定與合同有沖突，承包商應(yīng)該得到關(guān)稅補(bǔ)償，補(bǔ)償金額從承包商應(yīng)該得到免稅證明之日算起。

（4）在同等條件下，財(cái)政部已經(jīng)有簽發(fā)過(guò)柴油免稅證明的先例。根據(jù)以上結(jié)論，dab作出了如下的裁決：

根據(jù)合同條款規(guī)定，承包商有權(quán)安排免稅進(jìn)口用于該項(xiàng)目施工所需的柴油和潤(rùn)滑油，因此，承包商應(yīng)該得到進(jìn)口油料的關(guān)稅補(bǔ)償。補(bǔ)償期限從2000年10月22日開(kāi)始（我方申請(qǐng)后應(yīng)該得到免稅證明的時(shí)間，業(yè)主及財(cái)政部的批復(fù)期限按2個(gè)月計(jì)算）到該項(xiàng)目施工結(jié)束。

從該裁決結(jié)果可以看出，dab確實(shí)是站在公正、中立的立場(chǎng)作出裁決，這個(gè)裁決結(jié)果對(duì)我方十分有利。

但是盡管dab作出了明確的裁決，業(yè)主仍然致函dab，表示對(duì)裁決結(jié)果不滿意。

鑒于這種結(jié)果，經(jīng)過(guò)項(xiàng)目經(jīng)理部?jī)?nèi)部討論并請(qǐng)示公司總部，考慮到該項(xiàng)目的油料用量不大，索賠金額有限（約15萬(wàn)美元），如果提請(qǐng)法庭仲裁，不但會(huì)影響我公司今后業(yè)務(wù)的開(kāi)展，而且開(kāi)庭時(shí)還要支付律師費(fèi)用，就是打贏這場(chǎng)官司，索賠回來(lái)的錢(qián)扣除律師費(fèi)用也所剩無(wú)幾，因此決定不提出法庭仲裁，但爭(zhēng)取能夠與業(yè)主友好協(xié)商解決。

7、解決爭(zhēng)議的 處理那些工程師的裁決不被雙方認(rèn)可的爭(zhēng)端。

（3）該仲裁應(yīng)以“法律和語(yǔ)言”規(guī)定的日常交流語(yǔ)言作為仲裁語(yǔ)言 仲裁人應(yīng)有全權(quán)公開(kāi)、審查和修改工程師的任何證書(shū)的遣返、決定、指示、意見(jiàn)或評(píng)估，以及任何爭(zhēng)端裁決委員會(huì)有關(guān)爭(zhēng)端事宜的決定。無(wú)論如何，工程師都不會(huì)失去被作為證人以及向仲裁人提供任何與爭(zhēng)端有關(guān)的證據(jù)的資格。

合同雙方的任何一方在上述仲裁人的仲裁過(guò)程中均不受以前為取得爭(zhēng)端裁決委員會(huì)的決定而提供的證據(jù)或論據(jù)或其不滿意通知中提出的不滿理由的限制。在仲裁過(guò)程中，可將爭(zhēng)端裁決委員會(huì)的決定作為一項(xiàng)證據(jù)。

工程竣工之前或之后均可開(kāi)始仲裁。但在工程進(jìn)行過(guò)程中，合同雙方、工程師以及爭(zhēng)端裁決委員會(huì)的各自義務(wù)不得因任何仲裁正在進(jìn)行而改變。

由此可以看出，業(yè)主和承包商之間的爭(zhēng)議最終的解決辦法是仲裁。仲裁往往會(huì)花費(fèi)很長(zhǎng)的時(shí)間，而且爭(zhēng)議雙方為了贏得官司，都要請(qǐng)最好的律師，而律師的費(fèi)用通常是按小時(shí)計(jì)算的，非常昂貴。因此，在打算與業(yè)主對(duì)簿公堂之前，一定要慎重考慮。

綜上所述，從該項(xiàng)目的油料關(guān)稅索賠幾乎完整的索賠過(guò)程中可以看出，一個(gè)完整的工程索賠實(shí)際上包含了業(yè)主與承包商之間爭(zhēng)議的解決過(guò)程。而在國(guó)際承包項(xiàng)目的實(shí)施過(guò)程中，業(yè)主與承包商之間有利益沖突，業(yè)主總是想用最少的投資在最短的時(shí)間內(nèi)完成一個(gè)工程，承包商在實(shí)施這個(gè)工程時(shí)總是想用最小的投入賺取最大的利潤(rùn)，因此二者之間的爭(zhēng)議，絕大多數(shù)還是有索賠引起的。

2023年建設(shè)工程司法鑒定的案例分析篇五

司法鑒定典型案例

《精神疾病司法鑒定理論與》前言 精神疾病司法鑒定概述 精神疾病司法鑒定的工作方法 癲癇性精神障患者殺人案 癲癇性精神障礙患者傷害案 血卟啉病所致精神障礙殺人案 吞服大量麻黃堿中毒致精神障礙殺人案 酒精所致精神障礙誤診為精神分-裂癥 普通醉酒誤診為病理性醉酒 智能障礙與盜竊 精神分-裂癥誤診為酒精所致精神障礙 ……

內(nèi)容簡(jiǎn)介

本書(shū)針對(duì)性地選擇了近年來(lái)作者鑒定的部分復(fù)雜、疑難案件實(shí)例，希望通過(guò)對(duì)這些案例的介紹，反映出精神疾病司法鑒定理論與實(shí)踐結(jié)合的概況，司法鑒定典型案例。本書(shū)的特點(diǎn)一是“以案說(shuō)理”，即在詳細(xì)介紹某一案例時(shí)引出相關(guān)的理論，展開(kāi)討論、闡述自己的觀點(diǎn)。作者評(píng)析這些案件，力圖對(duì)精神疾病司法鑒定工作者和司法機(jī)關(guān)辦案人員、律師，在如何處理相關(guān)事務(wù)時(shí)提供幫助和啟發(fā)。本書(shū)也可作為有關(guān)人員的培訓(xùn)參考資料。

作者簡(jiǎn)介

本書(shū)目錄

《精神疾病司法鑒定理論與實(shí)踐》前言

精神疾病司法鑒定概述

精神疾病司法鑒定的工作方法

案例分析癲癇性精神障礙患者殺人案癲癇性精神障礙患者傷害案血卟啉病所致精神障礙患者殺人案軀體疾病所致精神障礙殺人案吞服大量麻黃堿中毒致精神障礙殺人案酒精所致精神障礙誤診為精神分-裂癥普通醉酒誤診為病理性醉酒智能障礙與盜竊精神分-裂癥誤診為酒精所致精神障礙精神分-裂癥誤診為顱腦創(chuàng)傷所致精神障礙

……

精彩書(shū)摘

隨著改革不斷深化，我國(guó)法制建設(shè)逐步完善，人們的法律意識(shí)也在不斷增強(qiáng)，司法鑒定《司法鑒定典型案例》。司法實(shí)踐中，對(duì)刑事案件中的被告人、犯罪嫌疑人、被害人和民事案件中的原、被告等，要求進(jìn)行精神疾病司法鑒定的日趨增多。

各區(qū)縣(自治縣)司法局、各相關(guān)司法鑒定機(jī)構(gòu)：

為加強(qiáng)司法鑒定行業(yè)信息宣傳，進(jìn)一步樹(shù)立我市司法鑒定行業(yè)的良好形象，擴(kuò)大司法鑒定在社會(huì)的知名度和影響力，努力營(yíng)造良好的社會(huì)輿-論環(huán)境，促進(jìn)司法鑒定行業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展，市司法局決定在全市范圍內(nèi)收集司法鑒定典型案例，屆時(shí)將選取有代表性的案例在本市主要新聞媒體進(jìn)行宣傳報(bào)道并整理成冊(cè)印發(fā)。各相關(guān)單位和機(jī)構(gòu)要提高認(rèn)識(shí)，高度重視，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向市司法局報(bào)送，現(xiàn)將有關(guān)事宜通知如下：

一、案例的主要內(nèi)容

司法鑒定活動(dòng)中涉及的法醫(yī)、物證、聲像資料、司法會(huì)計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、工程造價(jià)、產(chǎn)品質(zhì)量、食藥品安全、環(huán)境監(jiān)測(cè)、稅務(wù)司法、保險(xiǎn)評(píng)估、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、電力、地質(zhì)勘查、交通事故車(chē)輛技術(shù)檢驗(yàn)、電子數(shù)據(jù)等行業(yè)、領(lǐng)域的典型鑒定案例。

二、案例的時(shí)間要求

近十年來(lái)，尤其是《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定 》以及 《重慶市司法鑒定條例 》實(shí)施以來(lái)的典型案例。

三、案例報(bào)送數(shù)量及時(shí)間

原則上每個(gè)機(jī)構(gòu)最少報(bào)送一例(多不限)，各區(qū)縣司法局要敦促所屬機(jī)構(gòu)在2012年2月29日以前報(bào)送。

四、案例報(bào)送方式

區(qū)縣司法局以及各機(jī)構(gòu)將典型案例的電子版報(bào)送到司法行政網(wǎng)專(zhuān)用郵箱：jdc@

聯(lián)系人 陳麗影 王雅潔

電話 67080229

重慶市司法局司法鑒定管理處

2012年2月7日。