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關于民事特別程序申請書通用一
案由:上訴人張××因房屋拆遷一案,不服××市××區(qū)[19××]民字第19號的判決,提出上訴。現(xiàn)答辯如下:
答辯理由:為了適應本市商業(yè)發(fā)展的需要,我公司于19××年12月向市城建規(guī)劃局提出申請報告,要求拓寬新建絲綢百貨大樓前面場地150平方米。市城建局 于12月25日以市城建字[19××]71號批文同意該項工程。同年在拓寬場地過程中,需要拆遷租住戶張××一戶約18平方米的住房,但張××提出的要求 過于苛刻。
幾經(jīng)協(xié)商,不能解決。答辯人不得已于19××年1月××日投訴于××市××區(qū)人民法院?!痢潦小痢羺^(qū)人民法院于19××年2月以[19××]民 字第19號判決書判處張××必須于19××年3月底前搬遷該屋,并由市房地產(chǎn)開發(fā)總公司提供不少于原居住面積的房屋租給張××居住,但張××仍無理取鬧。 據(jù)此,答辯人認為張××的上訴理由是不能成立的。
一、張××說我們拓寬新建絲綢百貨大樓前面的場地是未經(jīng)批準的。這是沒有根據(jù)的。一審法庭曾審查過房地產(chǎn)開發(fā)總公司要求拓寬新建絲綢百貨大樓前面場地的報 告和市城建局城建字[19××]號的批文,并當庭概述了房地產(chǎn)開發(fā)總公司的報告內容,還全文宣讀了市城建局的批文。這些均有案可查。張××不能因為要 求查閱市城建局的批文,未獲準許,而否認拓寬工程的合法性。
二、張××說我們未征得她本人同意,與房主×××訂立房屋拆遷協(xié)議是非法的。這更無道理。張××租住此屋,只有租住權,并無房屋所有權。所有權理當歸屬房 主×××。
我們拓寬場地,拆毀有礙交通和營業(yè)的房屋,理當找產(chǎn)權人處理,張××無權干涉和過問。 應當指出,對于張××搬遷房屋一事,我們已作了很大的讓步和照顧。我們答應她在搬遷房屋時提供離現(xiàn)居住房屋500米的××新建宿舍大樓底層朝南房間一間, 計20平方米,租給她居住。而張××還糾纏不清,漫天要價。揚言不達目的,決不搬遷。
綜上所述,答辯人認為××市××區(qū)人民法院的原判決是正確的,合法而又合情合理,應予維持。
此致
××市中級人民法院
答辯人:××市房地產(chǎn)開發(fā)總公司
代表 何××
關于民事特別程序申請書通用二
申訴人(一審被告、二審上訴人):盧x水,男,19xx年6月15日生,漢族,農(nóng)民,住xx縣xx鎮(zhèn)xx村樓3號,公民身份號碼:。聯(lián)系電話:
被申訴人(一審原告、二審被上訴人):盧x華,男,19xx年4月16日生,漢族,農(nóng)民,住xx縣xx鎮(zhèn)xx村十一組樓號,公民身份號碼:。聯(lián)系電話:。
被申訴人(一審原告、二審被上訴人):盧x華,男,19xx年6月23日生,漢族,農(nóng)民,住xx縣xx鎮(zhèn)xx村十一組樓號,公民身份號碼:。聯(lián)系電話:。
被申訴人(一審原告、二審被上訴人):盧x華,男,19xx年10月20日生,漢族,農(nóng)民,住xx縣xx鎮(zhèn)xx村十一組樓號,公民身份號碼:。
被申訴人(一審原告、二審被上訴人):盧,男,19xx年8月17日生,漢族,農(nóng)民,住xx縣xx鎮(zhèn)xx村十一組樓號,公民身份號碼:。
案由:申訴人盧x水不服龍巖市中級人民法院x年10月13日作出的()巖民終字第7號民事判決書,依法福建省龍巖市中級人民法院提起申訴。
請求事項:
一、請求撤銷福建省龍巖市中級人民法院()巖民終字第7號民事判決書;
二、請求啟動審判監(jiān)督程序,對本案組成合議庭進行再審,并判決駁回被申訴人盧x華、盧x華、盧x華、盧x華的訴訟請求,判決本案的一審、二審案件受理費由被申訴人負擔。
事實與理由:
一、龍巖市中級人民法院x年10月13日作出的()巖民終字第7號民事判決書(為表述方便,以下簡稱為“二審判決”),存在認定事實不清楚、適用法律不正確、判決錯誤等問題,依法應當予以撤銷。
1.1錯誤之一:對本案事實作與xx縣人民法院一審判決(為表述方便,以下簡稱為“一審判決”)相同的事實認定。
1.2錯誤之二:對申訴人在二審階段提出的,且有利于法庭查明案件真實情況的舉證,未進行科學分析與客觀評判;而草率地以“本院認為,上訴人提交的證據(jù)不符合證據(jù)的要求,無法證明其真實性、合法性,本院不予采信?!?/p>
1.3錯誤之三:對申訴人在《民事上訴狀》及二審庭審中提出的異議事實,不進行充分的法庭調查,簡單臆斷地以“因上訴人對提出的異議事實未舉證證明,本院對本案事實作與原審相同的事實認定,并作為二審的事實認定。”進行處理。
1.4錯誤之四:對申訴人在一審、二審階段均提出合法懷疑的存在重大疑點的證據(jù)——被申訴人在一審提交的x年10月18日xx縣xx人民公社xx大隊革命生產(chǎn)領導小組蓋章的《關于盧x星與盧x水倆人因建房屋發(fā)生糾紛事件經(jīng)大隊研究雙方協(xié)商處理意見如下》【以下簡稱x年“處理意見”】,不進行認真的查明與科學的甄別,導致二審法庭調查流于形式,不但沒有糾正一審認定證據(jù)和事實的錯誤,反而再次以二審的“權威”判決鞏固了原告提交的虛假證據(jù)之證明力,讓申訴人無法接受!
1.5錯誤之五:二審判決在“本院認為,......”一段中的論證說理,違背邏輯,牽強附會,其中“但從xx縣xx鎮(zhèn)xx村委會及xx縣xx鎮(zhèn)人民政府共同出具的《證明》反映,在x年處理意見上所蓋的印章等同于現(xiàn)在的‘xx縣xx鎮(zhèn)xx村委會’印章”的表述,犯了偷換概念之錯誤,原“xx縣xx人民公社xx大隊革命生產(chǎn)領導小組”印章是否等同于現(xiàn)在的“xx縣xx鎮(zhèn)xx村委會”印章,與x年“處理意見”的真實性、合法性并不具有必然因果關系;同時,xx縣xx鎮(zhèn)人民政府在《證明》中的蓋章簽署,只是證明“xx縣xx人民公社xx大隊革命生產(chǎn)領導小組”法律地位等同于現(xiàn)在的“xx縣xx鎮(zhèn)xx村委會”,而不是證明x年“處理意見”內容的真實性。
也就是說,x年“處理意見”書證上的印章即使真實,也并不能夠證明該“處理意見”上所記載的內容與事實是真實的。事實上,用歷史的眼光和“三?!?即常識常情常理)邏輯去審查分析x年“處理意見”書證本身存在的問題,就足以得出一個簡單的判斷:
x年“處理意見”不真實,因為,歷史上根本沒有發(fā)生x年“處理意見”上描述的事情。
答案或許只有一個,那就是被申訴人的父親盧串通x年時任大隊文書的嚴偽造了這份“處理意見”(嚴與盧是親戚關系,盧當時是教師,他們有作案的動機、智商、職便)。
1.6錯誤之六:舉證責任分配錯誤,顯失公平。
本案是相鄰損害防免關系糾紛,根據(jù)“誰主張,誰舉證”的原則,一審原告主張“被告侵權、借用、共有(石腳和墻)、影響排水、通風、采光、妨礙等事實的存在”,除了以一份虛假的x年“處理意見”作為證據(jù)外,無法充分舉證。對于原告的舉證不利,一審二審均沒有要求其補充舉證,反而要求申訴人(一審被告、二審上訴人)過度舉證,這顯然有失公平。
1.7錯誤之七:判決書所表述的“被告翻建糞寮”毫無事實根據(jù),被告的糞寮是老祖宗留下來的財產(chǎn),至今已上百年(歷經(jīng)六代人),雖然曾經(jīng)進行過修繕(維修屋檐、檢修瓦片),但從未進行翻建,更未動過石腳。
1.8二審對被申訴人所陳述的違背事實且缺乏證據(jù)證實的內容,如原告房屋并非老屋拆建而是菜地上新建,砌青磚的目的并非原告所說那樣......,也跟一審同樣予以采信;更是讓申訴人無法讓接受。申訴人與被申訴人之間,不存在侵權、借用/共有(石腳和墻)、影響排水/通風/采光、妨礙等事實。
......
二、一審、二審采信證據(jù)主觀臆斷、斷章取義,違背法理與邏輯,其判決不具有合法性。
2.1一審認定案件事實所依據(jù)的證據(jù)存在重大瑕疵,其中被申訴人提交的2號證據(jù)涉嫌偽造,一審、二審對于申訴人在庭審中的質證和合理分析抗辯意見,不但不審慎甄別,反而斷章取義,在判決書上自相矛盾地表述被告(即上訴人、申訴人)的質證意見【見一審判決書,第5頁順數(shù)第7-11行,與一審判決書第6頁,倒數(shù)第1-2行】。
2.2一審過程中,申訴人對被申訴人在《民事起訴狀》中所陳述的違背歷史真實、違反邏輯常理(其主張“借用”與“糾紛”等自相矛盾)的理由【見一審判決書,第3-4頁,被告盧其水辯稱部分內容】,在書面答辯狀及庭審答辯、質證、辯論階段,均提出了明確質疑,要求法庭結合申訴人提交的證據(jù)及向當時(x年)任xx大隊書記盧x育老同志(現(xiàn)居廈門,聯(lián)系電話1360x952)調查核實了解歷史情況后審慎查明。
但沒有想到,法庭竟然罔顧事實,偏袒被申訴人一方,拒絕采納申訴人一方的合理抗辯解釋。
2.3一審、二審對涉案證據(jù)的分析與認證【見一審判決書,第6-7頁;二審判決,第7-8頁】不科學,存在采信錯誤的嚴重問題。
法律明確規(guī)定,證據(jù)應當具備真實性、合法性、關聯(lián)性,對作為認定案件事實的證據(jù),都應當按照證據(jù)三性原則及民事訴訟證據(jù)規(guī)則,進行科學嚴謹?shù)姆治稣J證。
但一審判決,根本未按照法定要求對涉案證據(jù)進行科學嚴謹?shù)姆治雠c認證,存在主觀臆斷、斷章取義、違背邏輯采信證據(jù)的嚴重錯誤。具體表現(xiàn)在:
①對原告提供的證據(jù)1中的集體土地使用證。
被告的質證意見是“認可其真實性,該證據(jù)可以反證原告侵權、被告沒有侵權的事實。從該證據(jù)中“張x連宗地圖”⑤-⑥距離4.35米與被告舉證第四組“盧x水糞撩與張x連房屋相鄰示意圖”實際丈量的相鄰距離為6.4米,扣除之后相鄰距離為2.05,按照雙方各50%,其中相鄰被告一方的1.025米亦應當屬于被告所有。”
但一審判決書以“原告提供的1號證據(jù),經(jīng)被告質證對其真實性無異議,予以認定?!?/p>
②對原告提供的2號證據(jù)—x年“處理意見”。
被告的質證意見是,對其真實性、合法性、關聯(lián)性均有異議。認為其形式不合法(按照歷史習慣,當時政府機關出具的證明材料或文書,應當使用統(tǒng)一印制紅色字體的單位便用簽紙,不可能隨意在一張不規(guī)格的白紙上直接書寫;格式不符合證明要求,沒有標題);其內容不合法(既然該材料系為處理雙方建房屋發(fā)生糾紛事件所出具,應當有糾紛雙方當事人的簽字及大隊負責調解處理經(jīng)辦人的簽名,應當至少是復寫一式三份,雙方各執(zhí)一份、大隊存檔一份,但這些都沒有。)被告對此從不知情,事實上,根本就沒有這么一回事。
但一審判決書以“被告質證雖有異議,但不能提供相反證據(jù)證明,其來源、形式合法,與本案有關聯(lián)性,予以認定?!?/p>
不知其“來源、形式合法”,有何證據(jù)?
③對原告提供的3號證據(jù)。
被告的質證意見是,僅認可該證明上的兩枚印章的真實性,對該證明內容的真實性和合法性有異議。
但一審判決書以“被告質證對其真實性無異議,予以認定?!?/p>
④對原告提供的4號證據(jù)。
被告的質證意見是,對其真實性無異議,但對其證明內容有異議,認為該證據(jù)應當結合被告提交的第三組照片證據(jù)才能真實客觀地反映出相鄰關系及建筑物現(xiàn)場客觀情況。
但一審判決書以“被告質證對其真實性也無異議,予以認定?!?/p>
2.4鑒于涉及本案事實認定的關鍵證據(jù)是——x年“處理意見”,該證據(jù)為原告(被申訴人)在本案一審中的舉證三、大隊處理意見材料。
申訴人認為,有必要多費筆墨,再次對該證據(jù)——x年“處理意見”存在的種種問題,作全面分析論證。
① 該證據(jù)的內容不合法,所反映內容的真實性無法得到確認。
沒有證據(jù)可以證明,其中所表述的“盧x星與盧x水倆人因建房屋發(fā)生糾紛事件”的存在。其建房發(fā)生糾紛的說法,與四被申訴人在其一審《民事起訴狀》中所稱“借用”石腳一段,顯然自相矛盾。
②眾所周知,“借用”應當以雙方協(xié)議一致、自愿為前提,所謂的借用關系,在確立之初是不可能存在糾紛的;而該份大隊證明所反映的內容卻是先發(fā)生糾紛再借用,顯然違背邏輯與常理!
根據(jù)法律對證據(jù)的要求,結合生活經(jīng)驗法則,基于法理,考察歷史與現(xiàn)實,申訴人有充分理由,質疑該證據(jù)的真實性與合法性。
具體列舉疑點如下:
a、如果是對糾紛的協(xié)商處理意見,則必須有糾紛雙方當事人或其授權代表人的簽字認可,亦應當有大隊經(jīng)手負責調解人員的簽名。
b、如果是協(xié)商處理意見,應當是一式三份,即使當時沒有打印復印條件,一般習慣做法都用復寫紙復寫一式幾份,糾紛各方應當各持一份,大隊存檔一份。
但,原告持有的一份原件是手寫件,且不是復寫件、打印件。也就是說,該書證只有唯一的一份,且在被申訴人手中;如果是唯一的一份,不可能由被申訴人持有,應當在當時的大隊革命領導小組保管存檔。
c、該材料紙張規(guī)格不正常,明顯可以看出已被認為裁剪處理。為何要對之裁剪處理?
d、x年,被告拆除糞撩擬改建房屋時,原告方謊稱相鄰地權屬有歷史字據(jù),字據(jù)上有原告父親盧x星、被告兄長盧x松(已故)、被告本人盧x水三人的簽名。實際上根本不存在這一字據(jù)。
e、發(fā)生糾紛后,村委干部盧某華曾參與調解,多次用脅迫的語言要求被告在原告的該份材料(x年“處理意見”)上補簽名,如不簽名就要告被告上法庭。原告此舉,意欲何為?
f、根據(jù)該份材料落款處顯示的時間為.10.28,被告尋訪到當時任xx大隊書記盧x育(現(xiàn)居廈門,聯(lián)系電話1360x52)同志,經(jīng)電話詢問,老書記明確表示不知此事。x年8月15日,原x年任xx村大隊革領組長盧x忠同志(聯(lián)系電話1511x54)亦出具《證明》,證實其在任期間,沒有處理過所謂的盧x星與盧x水倆人因建房屋發(fā)生糾紛一事。
基于上述分析,對此份存在諸多重大疑點且事關本案真相的證據(jù),法庭有義務查明。但不知何故,法庭不但不進行歷史分析、客觀分析,不對照公文處理規(guī)范要求進行審慎審查,對被告的合理懷疑與分析論證置若罔聞。
2.5一審中,被告提供的3號證據(jù),判決書表述“......予以認定?!北桓娴脑摻M證據(jù)證明內容為:
“1、證明被告原居住房屋遭受嚴重水災并危及居住安全的事實。
2、證明涉案糾紛地方屬于被告所有。
3、證明原告房屋屋檐過界侵占被告物權的事實(該證據(jù)同時用于支持被告反訴原告所主張的事實)?!?/p>
但不知為何,判決書認定了該證據(jù),卻對證明內容未作任何分析評判。
由此可見,上述證據(jù)的分析與認證所存在的明顯問題,最終導致了一審判決書第7頁-10頁中的“經(jīng)審理查明:......”、“本院認為:......”等內容違背客觀事實,違背邏輯,違反生活常識,分析判斷錯誤,喪失了司法判決應有的公信力與權威性。
申訴人認為,司法的目的之一就是使存在爭議的法律關系明確化,法律的目的在于定紛止爭,并且根據(jù)法律的公平原則要兼顧各方當事人的合法權益,盡最大努力實現(xiàn)社會的公平、正義。但本案的一審二審判決,卻一錯再錯,而且犯的是違背常識常情常理的低級錯誤,這種嚴重錯誤的判決,非但沒有解決平息雙方的爭議糾紛,反而在申訴人與被申訴人之間制造代代相傳的恩怨,如不盡快糾正錯誤,將引發(fā)嚴重的社會后果。
綜上所述,申訴人有充分的事實和理由,足以證明貴院作出的()巖民終字第7號民事判決書確有錯誤,嚴重侵害申訴人盧x水的合法權益。故,申訴人先給予貴院糾正錯誤的機會(申訴人保留向中央/省委巡視組、上級人民法院、紀檢監(jiān)察機關、人民檢察院、人大等繼續(xù)控告申訴的權利),敬請貴院領導依法履行監(jiān)
督職責,迅速依法啟動審判監(jiān)督程序,嚴格審查此案,本著尊重事實,正確認定事實,正確適用法律,依法公正審理此案,以維護社會公平正義,維護國家法律尊嚴,維護法治龍巖的良好形象,維護申訴人合法權益不受侵害,維護社會和諧穩(wěn)定。
此致
龍巖市中級人民法院
申訴人:盧x水
x年 12月 09
關于民事特別程序申請書通用三
答辯人:周xx,男,漢族,1956年xx月xx日生,住開封市禹王臺區(qū)xx街xx樓。
因上訴人文xx不服開封市金明區(qū)人民法院【20xx】金民初字第xx號民事裁定書,就本案管轄權異議提出上訴,現(xiàn)答辯如下:
一審法院認定事實清楚,裁定依法有據(jù),故二審法院應予維持,對上訴人的無理訴求予以駁回。
一、為什么這樣講,答辯人認為本案的關鍵在于是不是適用我國民事訴訟法所確立的專屬管轄制度。首先答辯人想先梳理一下有關這方面的法律規(guī)定和實踐中通行的認識。
專屬管轄是指法律特別規(guī)定某些特定類型的案件只能由特定的法院行使管轄權,這是一種排它性的管轄,不僅排除了一般地域管轄而且還排除了當事人以協(xié)議的方式選擇其他法院管轄的可能性,凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟一律適用專屬管轄。
《民事訴訟法》第三十四條第一款規(guī)定:因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。從字面含義剖析上述規(guī)定,可解讀出三個要點,即:不動產(chǎn)、不動產(chǎn)糾紛和不動產(chǎn)所在地。顯而易見,準確詮釋不動產(chǎn)糾紛的內涵是對其適用專屬管轄的關鍵,對不動產(chǎn)和不動產(chǎn)所在地的理解則是不動產(chǎn)糾紛專屬管轄的前提。何為不動產(chǎn)?根據(jù)《中華人民共和國物權法》(以下簡稱《物權法》)的規(guī)定,物包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。物可因以下兩個原因而成為不動產(chǎn):一是因其自然屬性而成為不動產(chǎn)。即該物天然地屬于不可移動的財產(chǎn),土地便是唯一具備這一特征的物。那些因利用土地而深植于土地或附著于土地之上的物被稱為附著物或定著物。二是因其附著于土地而不可動。由于土地屬于絕對不可動的財產(chǎn),因此附著于土地或固定于土地上的許多物也成為不動產(chǎn),這類不動產(chǎn)大致分為三類:一是生長的莊稼、植物和樹木;二是人類添置或建筑在土地上的建筑物,如房屋、橋梁、道路等其他設施;三是因安裝或裝飾于房屋成為房屋上不可分割的組成部分的物。何為不動產(chǎn)所在地?不動產(chǎn)天然地與某一地點有著固定不變的聯(lián)系,此物理的存在地點即是不動產(chǎn)所在地。不動產(chǎn)所在地表明了不動產(chǎn)所屬的空間方位,作為靜態(tài)的聯(lián)結點,是確定糾紛由何法院管轄的一種聯(lián)系因素。所在地與住所地不同,前者針對物而言,是自然的存在,依不動產(chǎn)的物理性質而設;后者針對公民或法人而言,是其進行活動的主要場所,公民住所地指其戶籍所在地,法人住所地指法人主要營業(yè)地或者辦事機構所在地,由法律擬制而設。不動產(chǎn)所在地法院依常理即可推出是不動產(chǎn)所在的行政區(qū)劃范圍內的基層法院或中級法院。
什么是不動產(chǎn)糾紛?對此我國立法并無明確說法,民事訴訟理論界對不動產(chǎn)糾紛的理解有四種觀點:
一是不動產(chǎn)糾紛就是涉及不動產(chǎn)的所有糾紛。
二是因不動產(chǎn)提起的訴訟,包括涉及不動產(chǎn)的所有權確認、買賣、租賃、抵押、典當、互易、贈與、征用拆遷、侵權損害等方面的訴訟。
三是因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,主要是因不動產(chǎn)的所有權、使用權、相鄰權發(fā)生糾紛而引起的訴訟,以及相鄰不動產(chǎn)之間因地界不清發(fā)生爭議而引起的訴訟等。
四是法律上規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛應當是指涉及不動產(chǎn)所有權的糾紛,而不應當擴大解釋為與不動產(chǎn)有任何聯(lián)系的糾紛,比如關于不動產(chǎn)的租賃合同糾紛,對不動產(chǎn)的侵權糾紛等,都不應當屬于專屬管轄意義上的不動產(chǎn)糾紛。
有學者建議為不動產(chǎn)糾紛管轄重新設計的體系,以不動產(chǎn)物權訴訟和不動產(chǎn)債權訴訟的進行劃分,權利人基于不動產(chǎn)所享有的物權,包括所有權、地上權、地役權、永佃權、典權、抵押權6種。因不動產(chǎn)物權糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。不動產(chǎn)債權訴適用任意管轄。主要理由有三點:
第一,就民事訴訟法律的規(guī)定來看,我國《民事訴訟法》以及最高人民法院《關于適用若干問題的意見》對合同糾紛、侵權糾紛、婚姻家庭糾紛、繼承糾紛等案件的管轄問題都做了相應的規(guī)定,這些糾紛本身都有可能和不動產(chǎn)有關,但法律卻沒有明文規(guī)定只能由不動產(chǎn)所在地法院管轄。特別就不動產(chǎn)專屬管轄所在的《民事訴訟法》第三十四條而言,其第二款第三項也規(guī)定“遺產(chǎn)糾紛案件,由被繼承人死亡時的住所地和主要財產(chǎn)所在地法院管轄”。從善意角度理解,法條本身不可能作出自相矛盾的規(guī)定,因此可以推出《民事訴訟法》第三十四條第二款第一項的規(guī)定并不意味著所有的不動產(chǎn)糾紛案件均由不動產(chǎn)所在地法院管轄;
第二,司法實踐中的一些做法,已經(jīng)突破了傳統(tǒng)意義上的不動產(chǎn)專屬管轄原則,比如最高人民法院結合《擔保法》實施過程中遇到的實際問題,在《關于適用若干問題的解釋》第一百二十九條中規(guī)定:“主合同和擔保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的,應當根據(jù)主合同確定案件管轄?!彼痉▽崉仗貏e是對于銀行貸款案件的審理均遵循這一規(guī)定,對于借款抵押擔保合同,在管轄問題上遵循從主合同管轄地原則,即便單純就抵押合同提起糾紛,也是由擔保人所在地法院管轄而不是由抵押物所在地法院管轄。而在與不動產(chǎn)關系更為緊密的建設工程領域,最高人民法院最高法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(征求意見稿)第九條從實踐需要的角度出發(fā),曾明確建議:“建設工程施工合同糾紛不適用民事訴訟法第三十四條有關專屬管轄的規(guī)定”;雖然上述解釋的最終文本沒有確定這一條,但在最終文本第二十四條中規(guī)定:“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。”該條規(guī)定預示著最高人民法院在實質上認可了建設工程施工合同糾紛案件并不屬于《民事訴訟法》規(guī)定的不動產(chǎn)專屬管轄的范圍,而適用合同糾紛一般地域管轄的規(guī)定。
第三,從便利訴訟以及提高司法效率的角度講,不動產(chǎn)案件一律由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄也不符合法治效率原則。
其次,合伙糾紛是一種合同關系,根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”的規(guī)定,該案可以以“被告住所地”來確定管轄。
再次,答辯人就爭議事實選擇向金明法院起訴,退一步講,即使根據(jù)《民事訴訟法》第三十五條“兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄?!钡囊?guī)定,該案依法應由金明法院管轄。
二、本案不適用專屬管轄還因為客觀上存在以下事實。
1雙方簽訂有書面合伙協(xié)議,法律關系明確;
2該房屋早在雙方發(fā)生糾紛前,已由上訴人轉讓給第三人,也就是說本案的任何一方都不再是該房屋的共有人;
3本案法院確定的案由是合伙糾紛,原告訴訟請求是返還合伙出資款而不是其他。
綜合以上意見,請二審法院能夠予以采信。
答辯人:xxx
二〇一x年八月十日
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