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民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告

格式:DOC 上傳日期:2022-10-26 19:07:42 頁碼:9
民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告
2022-10-26 19:07:42    小編:

報告是指向上級機關(guān)匯報本單位、本部門、本地區(qū)工作情況、做法、經(jīng)驗以及問題的報告,怎樣寫報告才更能起到其作用呢?報告應(yīng)該怎么制定呢?這里我整理了一些優(yōu)秀的報告范文,希望對大家有所幫助,下面我們就來了解一下吧。

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告一

法定代表人:

組織機構(gòu)代碼:

乙方:________________擔(dān)保有限公司

法定代表人:

組織機構(gòu)代碼:

根據(jù)《_____》、《_____》、《貸款通則》等有關(guān)法律法規(guī),就信貸業(yè)務(wù)擔(dān)保事宜,甲乙雙方本著誠實守信、平等自愿、風(fēng)散和控制風(fēng)險的原則,雙方在互惠共贏的基礎(chǔ)上,達成如下合作協(xié)議:

一、擔(dān)保對象

在_________市范圍內(nèi)依法設(shè)立、合法經(jīng)營的小微企業(yè)、個體工商戶等經(jīng)濟組織及具有完全民事能力的自然人均屬于信貸擔(dān)保業(yè)務(wù)的對象。

二、擔(dān)保的業(yè)務(wù)種類

1、甲乙雙方擔(dān)保合作業(yè)務(wù)種類包括但不限于:小微企業(yè)融資擔(dān)保、個體工商戶經(jīng)營貸款擔(dān)保、個人消費性貸款擔(dān)保、個人經(jīng)營性貸款擔(dān)保等。所列的個人消費貸款不包括個人汽車消費貸款和汽車按揭貸款。

2、乙方提供保證擔(dān)保的中小企業(yè)融資項目,由甲方按照《_____》及相關(guān)法律法規(guī)和農(nóng)村信用社的信貸等相關(guān)規(guī)定自主審批。

3、乙方根據(jù)《_____》和《_____》對符合乙方條件的企事業(yè)法人、自然人從甲方獲得的貸款融資及法人客戶簽發(fā)的銀行承兌匯票進行信用擔(dān)保,單筆或單戶擔(dān)保總額原則上不能超過乙方注冊實收資本金的10%。

三、擔(dān)保程序

1、甲乙雙方可以相互推薦信用等級好、符合國家貸款政策的客戶,可以各自_____或聯(lián)合開展客戶評價及調(diào)查工作,貸款權(quán)在甲方,擔(dān)保決定權(quán)在乙方。

2、乙方可以根據(jù)被保證企業(yè)、人的經(jīng)營狀況、發(fā)展前景及企業(yè)類型、個人情況,貸款金額、貸款期限,要求被保證企業(yè)提供反擔(dān)保措施。

四、擔(dān)保保證金

1、乙方在甲方開立保證金專戶,并一次性存入擔(dān)?;餩________萬元,用于以個體工商戶、小微企業(yè)為主的小額信貸擔(dān)保,在雙方合作期內(nèi),按照國家規(guī)定的同檔次利率,由甲方按規(guī)定支付存款利息。甲方同意按照擔(dān)?;餩________倍給予受保個體工商戶、小微企業(yè)授信支持,乙方在甲方的擔(dān)保貸款余額達到_________萬元后,乙方需另外增加保證金,未經(jīng)甲方同意不得支用保證金專戶資金,但乙方有權(quán)選擇高收益的存款種類。如果乙方向借款人收取保證金,其賬戶必須開在甲方,但乙方有權(quán)使用該賬戶上的資金,乙方最大一筆擔(dān)保金額不能超過_________萬元。

2、乙方為甲方認(rèn)可的醫(yī)院、學(xué)校及其他自收自支的事業(yè)單位提供擔(dān)保,可以免交保證金。

3、乙方在甲方及其他銀行類金融機構(gòu)的信用擔(dān)保額度不得超過乙方實收資本的十倍;乙方增加注冊資本,則甲方相應(yīng)增加可擔(dān)保額度。

五、擔(dān)保責(zé)任范圍

乙方承擔(dān)擔(dān)保貸款風(fēng)險責(zé)任的范圍包括債務(wù)的本金、利息、違約金、損害賠償金和甲方為實現(xiàn)債權(quán)所支付的訴訟費、_____費、律師代理費、差旅費、調(diào)查費、評估費、拍賣費等甲方為實現(xiàn)債權(quán)所產(chǎn)生一切的費用。

六、利率費率

甲方對乙方擔(dān)保信貸業(yè)務(wù)的利率或費率,按照中國人民銀行的相關(guān)規(guī)定自主決定。乙方按照服務(wù)原則,按照有關(guān)規(guī)定向受保個體工商戶、小微企業(yè)收取一定的擔(dān)保費用,費率由乙方和被擔(dān)保貸款戶商議決定。

七、擔(dān)保業(yè)務(wù)展期及代償

1、擔(dān)保業(yè)務(wù)到期,若借款人確因還款困難申請展期,須經(jīng)甲、乙雙方一致同意方可辦理展期手續(xù),具體手續(xù)按甲方有關(guān)規(guī)定操作。

2、貸款到期,借款人未能足額按期還款,乙方按照甲方的書面通知,按第五條規(guī)定的擔(dān)保責(zé)任范圍承擔(dān)代償義務(wù);甲方亦有權(quán)直接從乙方在甲方處開立的任何賬戶扣劃,扣劃不足部分繼續(xù)按合同約定履行保證責(zé)任。

3、乙方代償后,就代償部分自動取得原甲方對借款人的權(quán)利和對借款人的追索權(quán),甲方應(yīng)積極配合乙方行使對借款的追索。雙方對追償情況享有同等的知情權(quán)。

八、擔(dān)保免責(zé)

在下列情形之一者,乙方不承擔(dān)保證責(zé)任:

1、甲方同意借款人變更主合同未經(jīng)乙方書面同意的。

2、甲方允許借款人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)乙方書面同意的。

3、甲方允許借款人延長貸款償還期并未經(jīng)乙方書面同意。

4、未經(jīng)乙方同意,甲方以“借新還舊”方式發(fā)放的貸款。

5、相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的免責(zé)情形。

九、乙方承諾

1、每月________日前向甲方提供上一月度全部對外擔(dān)保明細、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表及所有開戶銀行帳號等財務(wù)資料。

2、接受甲方對其經(jīng)營、財務(wù)情況的檢查監(jiān)督。

3、發(fā)生下列事項時,應(yīng)在三個工作日書面告知甲方:

(1)法定代表人、住所地、經(jīng)營場所的變更。

(2)乙方自身在其他金融機構(gòu)增加或減少貸款。

(3)乙方股份結(jié)構(gòu)或資產(chǎn)狀況發(fā)生變化,包括但不限于股份制改造、分立合并、股份轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)出售等。

(4)對外投資。

(5)乙方作為被告的_____、訴訟。

(6)其他經(jīng)營、財務(wù)、管理中的重大事項。

十、其他約定

1、甲乙雙方應(yīng)對受保借款人提供快捷、便利的信貸和承保服務(wù)。在乙方自主決定承保后,甲方應(yīng)在接到乙方承保通知后的_______日內(nèi)向受保借款人發(fā)放貸款。

2、合作期內(nèi),在所有擔(dān)保貸款未還清之前,乙方不得抽去擔(dān)?;稹?/p>

3、乙方對所擔(dān)保的所有債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任,擔(dān)保期限為債務(wù)到期日至貸款還清為止。

4、本協(xié)議的合作期為_______年,屆時再另行簽訂新的合作協(xié)議,借款人歸還全部貸款后終止。

5、本協(xié)議未盡事項,雙方協(xié)商解決。如發(fā)生協(xié)議糾紛,以有關(guān)法律規(guī)定辦理。

6、本協(xié)議一式_________份,甲方雙方各執(zhí)_________份,本協(xié)議由甲乙雙方代表簽署后生效。

7、因履行本合同發(fā)生爭議,雙方協(xié)商解決。協(xié)商一致,可簽訂補充協(xié)議,補充協(xié)議與本合同具有同等效力。協(xié)商不成的,雙方均可向合同履行地的人民法院起訴。

甲方

開戶行:

賬號:

簽訂日期:________年________月________日

乙方

開戶行:

賬號:

簽訂日期:________年________月________日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告二

(_____________)……民申……號

再審申請人:______________,……。

……

(以上寫明再審申請人及其代理人的姓名或者名稱等基本信息)

再審申請人_______________因起訴_______________(寫明被起訴人姓名或名稱)……(寫明案由)一案,不服_____________人民法院(_____________)……號民事裁定,向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查,現(xiàn)已審查終結(jié)。

_______________申請再審稱,……(概括申請再審的事實與理由,明確申請再審所依據(jù)的法定事由)。

本院經(jīng)審查認(rèn)為,……(依據(jù)認(rèn)定的事實和相關(guān)法律,對再審申請進行分析評判,說明再審事由不成立等駁回再審申請的理由)。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規(guī)定,裁定如下:_________________

駁回_______________的再審申請。

審判長_______________

審判員_______________

審判員_______________

_____________年__________月__________日

(院印)

本件與原本核對無異

書記員_______________

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告三

答辯人:王某,男,19xx年10月10日出生,蒙古族,住巴林右旗大板鎮(zhèn),系巴林右旗某局職工。

答辯人因再審申請人常某等121名牧民訴巴林右旗西拉沐淪蘇木某嘎查土地承包合同糾紛一案,再審申請人不服赤峰中院(20xx)赤民一終字第344號判決,提出再審,答辯人作為有獨立請求權(quán)的第三人參與訴訟,現(xiàn)根據(jù)申請人再審請求、該案已有證據(jù)及相關(guān)事實,提出如下答辯意見:

一、答辯人與某嘎查所簽訂的承包合同合法有效,申請人所謂無效的主張沒有證據(jù)與法律的支持。

從承包程序上講,答辯人的承包行為經(jīng)過當(dāng)時村民超過三分之二(共計180多戶,已簽字124戶)同意,符合法律所要求的民主議事規(guī)則,且得到蘇木政府鑒證(法律意義上的批準(zhǔn)),完全符合法律相關(guān)規(guī)定,(《土地承包法》48條,將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包,應(yīng)事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上或三分之二以上村民代表的同意,并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府批準(zhǔn))因此該承包行為不存在法律要件上的瑕疵,申請人所謂主體不適格的說法,沒有法律上的依據(jù),屬無視法律的具體規(guī)定的說法。

申請人對承包荒沙荒灘作出同意的意思表示,現(xiàn)在又想以證據(jù)虛假為由推翻,但并沒有足夠的證據(jù)支持。

答辯人承包土地當(dāng)時因為由村民對治理荒灘作了概括的意思表示(124戶同意治理荒沙荒灘的簽名),且有蘇木政府對承包荒灘的招商廣告,并且承包事宜的辦理都在同一時段,因此沒有做到每份合同都要求村民簽字,這也符合常理,且有政府簽章進行鑒證的保障,答辯人認(rèn)為不存在申請人所述“直接把全體村民的生產(chǎn)資料拱手送給外地人”的事實。村民同意答辯人等人治理的行為,就等于是放棄自行治理的意思表示,因此也就不能談侵害其優(yōu)先治理的承包權(quán)問題。

在承包程序上找不到更有利的支持的情況下,申請人又提出答辯人的承包合同存在“以合法形式掩蓋非法目的”,這一提法,事實上又與他們前面的所謂承包行為不符合法律強制規(guī)定的村民議事規(guī)則相矛盾,又等于承認(rèn)該承包合同是合法的(至少是符合法定形式的),但這一理由又沒有充分的證據(jù)支持,既然承包形式合法的,其目的是響應(yīng)了政府治理荒沙荒灘、改良水土、改善環(huán)境的招商引資號召,有什么非法目的?村民平均所得1.5元(如申請人所計算)就是損害了他們的利益?答辯人在村里一分不投入的情況下造林成型與村里2:8分配,所有投資風(fēng)險由答辯人承擔(dān)。申請人現(xiàn)在的說法毫不顧及歷史事實,沒有客觀評估答辯人治理土地給村里帶來的整體利益。申請人所述于法于理都相悖,經(jīng)不起推敲,完全是不顧及歷史事實、違背大多數(shù)民意及法律規(guī)定的自說自話、自相矛盾的主張,因此不應(yīng)被法律支持。

二、答辯人的承包合同合法,并對土地進行了大量的投入,林權(quán)證也對這一承包行為進行了確認(rèn),按照物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定,答辯人擁有合法的承包經(jīng)營權(quán),合法權(quán)益應(yīng)受法律堅定的維護。

根據(jù)最高院《關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》25條規(guī)定,即使違背民主議事程序越權(quán)發(fā)包,“自承包合同簽訂之日起超過1年,或者雖未超過1年,但承包人已實際做了大量的投入的,對原告要求確認(rèn)承包合同無效或者要求終止該承包合同的,人民法院不予支持。”按照這一規(guī)定,即便在違背民主議事規(guī)則的情況下,承包人已經(jīng)對土地進行大量投入的情況下,也是不輕易使一個承包合同歸于無效的,因為這違背承包法及相關(guān)國家政策中有關(guān)穩(wěn)定承包關(guān)系的基本原則的,更何況答辯人的承包行為沒有證據(jù)顯示違背了這一民主議事規(guī)則。在申請人訴訟后,答辯人等四名承包人對承包林木申請了鑒定,答辯人承包地塊成活率已達到91%,林地已經(jīng)成型,對水土、環(huán)境的改善作用基本顯現(xiàn),目前多數(shù)林木已經(jīng)成材。申請人合法取得的林權(quán)證也證明,政府對答辯人承包土地享有合法經(jīng)營權(quán)進行了確認(rèn),應(yīng)受法律堅定地保護。申請人“百折不撓”地纏訴,其意就是要侵占答辯人治理成型的成果,坐享其成!如果這一無理要求被法院支持,政府的誠信、村民整體的對外形象(我至今不認(rèn)為申請人的意志就代表整體村民的意志)都將受到毀滅性的破壞,社會中損人利已的不良風(fēng)氣就會肆意橫行,其負(fù)面的示范作用將影響深遠!申請人曲解法律,以無效作為前提,說明赤峰中級法院對這一法條的引用屬“適用法律錯誤”。事實上這一規(guī)定體現(xiàn)最高院對于認(rèn)定無效合同的審慎態(tài)度和穩(wěn)妥精神,是對承包人權(quán)益的保護態(tài)度。離開了這一原則就是保護對他人物權(quán)的任意侵害行為,就是公然保護對他人財產(chǎn)的隨意掠奪!

三、申請人提出對村民簽名名單質(zhì)疑,在之前的幾次審理中并沒有提出鑒定請求,按證據(jù)規(guī)則,應(yīng)承擔(dān)不利的后果。

申請人對村民的簽名所提出的質(zhì)疑,只是以證人出庭作證的形式進行了抗辯,其一兩個人的主張不足以支持申請的主張,因為村民的意思表示以多數(shù)人為準(zhǔn),極個別人代表不了多數(shù)村民的意思表示,且申請人沒有對證據(jù)真實性提出鑒定,證人之間的證言互相矛盾,相互抵消其證明力,申請人無法自圓其說,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

四、申請人所謂赤峰中級法院(20xx)344號民事判決“遺漏或者超出訴訟請求”等說法因不符合法律的常識,不足在法院判決中給予論證,答辯人在此稍事一談,以息其呱噪。

其關(guān)于被告主體不適格問題。申請人并沒有就被告為什么不適格作出說明,是不適格發(fā)包還是不適格作被告?作為申請人自己都沒有搞明白,法院怎么給你作出回答?申請人提出答辯人偽造證據(jù),但其提供給法庭的抗辯理由不足以推翻答辯人這一證據(jù)的真實性;申請人提出答辯人實際多占用了集體的土地,真如其所述,申請人應(yīng)以侵權(quán)之訴訴答辯人,要求歸還,而不應(yīng)在本案中解決,讓法院在確認(rèn)無效之訴中確認(rèn)剩余土地歸屬問題(答辯人承包的地塊四置清楚,沒有爭議),顯然超出請求范圍,法院沒有回答也是正確的,申請人要求做出回答才是“非分”的!申請人要求答辯人應(yīng)按內(nèi)蒙古自治區(qū)紀(jì)委文件精神無條件退回承包地的主張也是無理的。既然是政府文件,不應(yīng)是本案無效之訴審理范圍,法院不予作答也是應(yīng)該的!

綜上,申請人的再審請求沒有事實依據(jù)和法律支持,赤峰中院(20xx)赤民一終字344號判決對證據(jù)的采信合理合法,認(rèn)定事實的證據(jù)切實充分、答辯人的承包行為符合法律的規(guī)定,合法有效,應(yīng)得到法院的支持。懇請高院依法駁回申請人的再審請求。

此致

內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院

答辯人:

二0xx年七月七日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告四

答辯人(一審原告、二審被上訴人、再審被申請人):朱某某,女,漢族,19xx年8月18日出生,現(xiàn)住在廣東省某某縣某某鎮(zhèn)某某街某某巷,聯(lián)系電話(略)。

答辯人與再審申請人李某某離婚糾紛申請再審一案,現(xiàn)針對再審申請人申請事項與申請理由,提出答辯意見如下:

某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第15號民事判決書認(rèn)定事實清楚,適用法律正確,維持原判并無不當(dāng)。

一、再審申請人要求變更子女撫養(yǎng)沒有法律依據(jù)。

再審申請人與答辯人共有婚生子女4人,其中長女李某芳(12歲)、次女李某禎(10歲)自愿選擇隨答辯人生活,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第五條的規(guī)定將其判歸答辯人撫養(yǎng),根據(jù)公平原則將另兩名婚生子女即三女李某英(9歲)、長子李某送(5歲)判歸再審申請人撫養(yǎng),符合法律規(guī)定。至于所謂養(yǎng)子李某雄(20xx年出生),因其收養(yǎng)發(fā)生在1991年《中華人民共和國收養(yǎng)法》生效后,未依法向民政部門辦理收養(yǎng)登記手續(xù),該收養(yǎng)關(guān)系答辯人不予認(rèn)可,因此答辯人依法不承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。

雖然再審申請人撫養(yǎng)義務(wù)較重,但是答辯人一方面放棄了面積較大的房屋,另一方面放棄了某某縣某某電器店經(jīng)營權(quán)和約10萬元財產(chǎn)及2.5萬元債權(quán)(應(yīng)收賬款),還以分擔(dān)債務(wù)名義向再審申請人支付3萬元費用,已經(jīng)充分照顧到再審申請人利益。該判決本就是在答辯人做出巨大讓步的調(diào)解基礎(chǔ)上作出,再審申請人不僅趁機攫取大量利益,而且頻頻通過二審、再審程序?qū)Υ疝q人進行“合法傷害”,情理何在?況且,再審申請人在二審期間公開表示與答辯人共同經(jīng)營的電器店生意紅火、購置地皮和建筑房屋多套,還共同經(jīng)營了鞋廠,顯然所謂“撫養(yǎng)壓力大”只是錙銖必較的一種伎倆。

二、再審申請人認(rèn)為位于某某縣某某鎮(zhèn)某某小區(qū)7、8號四間房和8號二間半房屬于家庭共有財產(chǎn),沒有法律依據(jù)。

該爭議房產(chǎn)一直登記在再審申請人名下,且在答辯人與再審申請人夫婦關(guān)系存續(xù)期間獲得,根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第十七條的規(guī)定和《中華人民共和國婚姻法》第十八條的規(guī)定,該房產(chǎn)屬于答辯人與再審申請人夫妻共同財產(chǎn)。再審申請人沒有足夠證據(jù)證明該房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記存在錯誤,因此再審申請人的請求沒有法律依據(jù)。

三、再審申請人認(rèn)為某某電器店系家庭共同財產(chǎn),且存在大量債務(wù),沒有提供合法證據(jù)證明。

再審申請人宣稱某某電器店1993年起由其父母開辦,卻在一審期間未出示任何相關(guān)證據(jù),后來出示的證據(jù)也不屬于《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條所規(guī)定的“新證據(jù)”,因此一審法院不予認(rèn)可,二審法院接受答辯人“不予質(zhì)證”從而維持原判并無不當(dāng)。

再審申請人認(rèn)為達明電器店存在大量債務(wù),卻不能在一審期間出示相關(guān)證據(jù),二審期間提交的證據(jù)又不屬于“新證據(jù)”,因此不能證明該債務(wù)的存在。至于答辯人自愿以分擔(dān)債務(wù)的名義向再審申請人支付3萬元費用,原是答辯人在調(diào)解期間的重大讓步,卻被一審法院誤寫入民事判決書,答辯人姑且作為照顧再審申請人撫養(yǎng)年幼婚生子女的補償,卻被再審申請人得寸進尺,請問這6萬元共同債務(wù)的合法證據(jù)何在?

此外,再審申請人在二審期間建議答辯人不離婚時一再表示生意紅火,此時卻說大量負(fù)債,既然生意紅火,債從何來?再審申請人企圖通過偽造債務(wù)獲取非法利益的目的,昭然若揭!

四、再審申請人要求分割某某鎮(zhèn)某某村上嶺兩棟屋地使用權(quán),沒有事實與法律依據(jù)。

一方面再審申請人一審期間沒有提供任何證據(jù)證明該爭議屋地的存在,另一方面再審申請人二審期間也沒有補充新證據(jù)予以證實,因此一審法院不予認(rèn)可,二審法院維持原判符合法律規(guī)定。至于再審申請期間,答辯人提交了《土地承包協(xié)議書》,該協(xié)議已經(jīng)明確該屋地使用權(quán)20xx年已經(jīng)有償轉(zhuǎn)讓給他人,且該協(xié)議根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十四條的規(guī)定,不屬于“原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)”即不屬于“新證據(jù)”,再審答辯人既沒有自行收集也沒有申請法院收集,因此該協(xié)議書不能作為證據(jù)使用。

五、再審申請人認(rèn)為“財產(chǎn)分配不公平”不屬于再審內(nèi)容。

答辯人與再審申請人共有兩套房屋,一審法院與二審法院將面積較大的164.9平方米四間三層半房屋判給撫養(yǎng)義務(wù)較重的再審申請人,將面積較小的77.7平方米兩間六層半房屋判歸撫養(yǎng)義務(wù)較輕的答辯人。再審申請人認(rèn)為面積大的價錢低,面積小的價錢高,一方面再審申請人沒有任何證據(jù)予以證實,另一方面該判決是一審法院作出,再審申請人未在二審期間作為上訴請求提出,現(xiàn)在卻對該判決提出再審請求,明顯不符合法律規(guī)定。

此外,該屋地處于同一小區(qū)(某某鎮(zhèn)某某小區(qū)),何來面積小的反而價格高?如果再審申請人認(rèn)為面積小的實惠,答辯人不反對與再審申請人互換。

綜上所述,再審申請人的再審申請事項缺乏事實與法律支持,一審法院已經(jīng)在查明事實基礎(chǔ)上作出合法判決,二審法院維持原判并無不當(dāng),請求再審法院依法駁回再審申請人請求。

此致

某某市中級人民法院

答辯人:

二oxx年十月九日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告五

答辯人:xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

住所地:xx省xx市xx大道46號

法定代表人:,職務(wù):該合作聯(lián)社理事長

現(xiàn)就中國xx銀行股份有限公司江南支行與xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社借款合同糾紛一案再審申請做出如下答辯意見:

一、申請人農(nóng)行江南支行認(rèn)為高院的再審判決對本案定性錯誤的意見是錯誤的。高院再審判決認(rèn)為本案糾紛性質(zhì)為委托貸款合同糾紛,而不是同業(yè)拆借糾紛。我們表示贊同。具體理由有:

法律關(guān)系的性質(zhì)由其內(nèi)容即當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容決定,而不是由其構(gòu)成要素之主體和客體等要件決定。

在本案中,當(dāng)事人表面上先后簽定了兩份合同和對應(yīng)的兩份承諾書,但實質(zhì)上只有一份合同和對應(yīng)的一份承諾書。當(dāng)事人于x年12月17日和x年6月17日簽定的兩份合同除了有時間先后關(guān)系外,在合同主體、金額、利息及罰息、匯款方式等方面完全一致;同時,第一份合同的截止日與第二份合同的開始日也吻合。這充分說明當(dāng)事人只有簽定一份借款合同的意圖。也就是說此案中“形式上有兩份合同,實質(zhì)上只有一份合同”。這也可以佐證為什么當(dāng)事人之一信用合作聯(lián)社先后以600萬和400萬的金額來貸款給康樂公司。因為當(dāng)事人只有一份合同,只約定了一個1000萬的合同金額。而同時,承諾書對應(yīng)于相應(yīng)的合同,因為沒有對應(yīng)的合同內(nèi)容,當(dāng)事人也就沒有相應(yīng)的承諾對象。也就是說,承諾書與相應(yīng)的合同并存為一個意思表示的整體。這樣,前一份合同和對應(yīng)的承諾書與后一份合同及承諾書分別構(gòu)成兩個整體。既然兩份合同實為一份合同,具有延續(xù)性,那么兩份承諾書也具有延續(xù)性,實為一份承諾書。(這里的“一份”的表達均是以其內(nèi)容而言)

而兩份承諾書均是在合同簽定之后(雖然是同一天)訂立的,承諾書與合同有產(chǎn)生上的牽連關(guān)系,但在產(chǎn)生之后,其內(nèi)容具有相對獨立性。這種相對獨立性的意思是指承諾書產(chǎn)生于合同之上,是對前述合同意思表示的一種確認(rèn)和修正。其分別確認(rèn)的是合同主體、金額、利息、匯款方式等內(nèi)容,其修正或者說突現(xiàn)的是合同性質(zhì),甚至說訂立合同的目的。依據(jù)合同法原理,當(dāng)事人訂立合同前后意思表示不一致時,應(yīng)以其后的意思表示為準(zhǔn)。在本案中,顯然應(yīng)該以承諾書的內(nèi)容來確定合同內(nèi)容,進而確定合同性質(zhì)。

首先,從目的上看,前后兩份承諾書中均提到當(dāng)事人借款的目的是貸款給康樂公司。而且第二份承諾書中明確約定信用合作聯(lián)社是受農(nóng)行江南支行的委托貸款給康樂公司。如果當(dāng)事人僅是同業(yè)拆借的話,出借人出借的目的應(yīng)當(dāng)是解決信用合作社的金融票據(jù)的彌補及資金臨時性的周轉(zhuǎn)困難。因此,當(dāng)事人合同目的不符合同業(yè)拆借,而是委托貸款。其次,從主體上看,如果當(dāng)事人僅僅是同業(yè)拆借,就沒有必要在《承諾書》中涉及借款人康樂公司。最后,從內(nèi)容上看,當(dāng)事人雖然沒有明確的授權(quán)委托書,但是“委托”的意思表示滲透在合同條款之中。也就是說,承諾書中有明確的委托款項。這有第二份承諾書之“委托”字樣印證。而且,權(quán)利義務(wù)關(guān)系上,信用合作聯(lián)社顯然是不承擔(dān)還貸不成的責(zé)任風(fēng)險的,而由農(nóng)行江南支行承擔(dān)。這符合委托貸款的本質(zhì)特性。

因此,高院將本案定性為委托貸款合同糾紛是正確的。

二、申請人農(nóng)行江南支行認(rèn)為高院認(rèn)定承諾書具有獨立性是錯誤的,我們不予贊同。具體理由有:

其一,“承諾書的出具”與“承諾書的內(nèi)容”兩個概念不同。誠然,承諾書是在當(dāng)事人合同的基礎(chǔ)上出具的,也就是說承諾書的產(chǎn)生與合同的存在具有因果關(guān)系,但是,承諾書一旦產(chǎn)生即具有相對獨立性。而這種獨立性是從其內(nèi)容來說的。合同的產(chǎn)生與合同的內(nèi)容不可混同,不能以合同產(chǎn)生上的牽連性來否定合同內(nèi)容上的獨立性。

其二,從承諾書的意思表示來看,它有合同主體、合同金額、合同標(biāo)的、合同期限、履行方式及責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容,這完全符合一個獨立合同所具有的一般特性。因此,承諾書本身即構(gòu)成一個獨立的合同。

其三,承諾書約定康樂公司還款以后,信用合作聯(lián)社即將款項返還給農(nóng)行江南支行,這正是委托貸款關(guān)系中,信用合作聯(lián)社協(xié)助農(nóng)行江南支行還款的表現(xiàn),而不是同業(yè)拆借的義務(wù)履行。因此,承諾書不是金融融資拆借合同的補充協(xié)議,而具有獨立性。

其四,正是承諾書內(nèi)容的獨立性決定了其效力的獨立性。在認(rèn)定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系時,應(yīng)以承諾書為準(zhǔn)。

三,本案處理結(jié)果適用法律沒有錯誤。

根據(jù)上文分析,本案應(yīng)定性為委托貸款合同糾紛。而申請人江南支行認(rèn)為本案中沒有委托貸款關(guān)系中所謂的“借款人”;委托人和受托人的主體不適格;信用合作聯(lián)社作為“受托人”沒有依據(jù)“委托人”之農(nóng)行江南支行確定貸款對象、利率和用途等,也沒有收取“手續(xù)費”;信用合作聯(lián)社和康樂公司之間存在貸款關(guān)系,由江漢橋梁公司提供擔(dān)保,這不符合委托貸款的特征;此外,信用合作聯(lián)社償還農(nóng)行江南支行的本息數(shù)額多于康樂公司償還給信用合作聯(lián)社的數(shù)額,也不符合委托貸款的特征。正因為如此,本案應(yīng)為同業(yè)拆借糾紛。而由于本案的同業(yè)拆借違反了x年修正的《商業(yè)銀行法》和x年3月的《同業(yè)拆借管理試行辦法》中的強制性規(guī)定而為無效。因此,高院應(yīng)以《合同法》和《民法通則》的相關(guān)規(guī)定來判決信用合作聯(lián)社返還農(nóng)行江南支行的本金925萬元,而不應(yīng)僅以《承諾書》來駁回農(nóng)行江南支行的訴訟請求。

對此,我們認(rèn)為,其一,本案存在委托貸款關(guān)系中的“借款人”之第三人,這在當(dāng)事人簽定的承諾書中有明確約定為康樂公司;其二,本案中委托人之農(nóng)行江南支行與受托人之信用合作聯(lián)社不存在“不適格”?!逗贤ā返?0條明確規(guī)定,除相對人惡意外,公司法定代表人超越權(quán)限對外簽定的合同為有效?!豆痉ā返南嚓P(guān)規(guī)定及司法實踐也證明,法人在公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍以外從事的活動并不完全無效。如果公司從事的活動不損害社會公共利益,其行為多為有效。從《合同法》關(guān)于法律行為無效的規(guī)定看,民事主體的行為也只有在違反公共利益時方為無效。對“法律的強制性規(guī)定”的違反在本質(zhì)上是對社會公共利益的違反,因此才無效。而從本案來看,當(dāng)事人從事的貸款活動并沒有違反社會公共利益,相反對社會公益甚為有利。因而不能因為農(nóng)行江南支行及信用合作聯(lián)社違反有關(guān)委托貸款的主體規(guī)定就認(rèn)定其委托貸款行為無效或不成立。同時,這也符合市場經(jīng)濟關(guān)于“盡量使合同有效,而不是無效”的現(xiàn)代理念。其三,受托人信用合作聯(lián)社是依據(jù)農(nóng)行江南支行在承諾書中確定的借款人康樂公司而向其貸款的;當(dāng)事人約定利率是千分之十四;貸款用于解決康樂公司的資金周轉(zhuǎn);信用合作聯(lián)社在兩種利率之差之間獲得利潤即相當(dāng)于其獲得的“手續(xù)費”;其四,受托人返還給委托人的貸款數(shù)額必須與借款人償還的數(shù)額相等,這是從最終意義上說的,并不排除當(dāng)事人在合同履行中對債務(wù)償還時間作出不同安排。因此,信用合作聯(lián)社償還給農(nóng)行江南支行的數(shù)額比康樂公司償還的數(shù)額要多,這并不奇怪。貸款償還責(zé)任由康樂公司向農(nóng)行江南支行承擔(dān),這才是最根本的。

基于以上分析看,本案為委托貸款關(guān)系糾紛沒有疑問。高院再審判決處理結(jié)果依據(jù)當(dāng)事人簽定的承諾書來認(rèn)定是正確的。

綜上所述,高院對農(nóng)行江南支行與xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社的借款合同糾紛一案的再審判決是正確的。請求最高人民法院維持高院的再審判決。

此致

最高人民法院

答辯人:xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

法定代表人:

x年4月17日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告六

答辯人:周xx,男,漢族,1956年xx月xx日生,住開封市禹王臺區(qū)xx街xx樓。

因上訴人文xx不服開封市金明區(qū)人民法院【20xx】金民初字第xx號民事裁定書,就本案管轄權(quán)異議提出上訴,現(xiàn)答辯如下:

一審法院認(rèn)定事實清楚,裁定依法有據(jù),故二審法院應(yīng)予維持,對上訴人的無理訴求予以駁回。

一、為什么這樣講,答辯人認(rèn)為本案的關(guān)鍵在于是不是適用我國民事訴訟法所確立的專屬管轄制度。首先答辯人想先梳理一下有關(guān)這方面的法律規(guī)定和實踐中通行的認(rèn)識。

專屬管轄是指法律特別規(guī)定某些特定類型的案件只能由特定的法院行使管轄權(quán),這是一種排它性的管轄,不僅排除了一般地域管轄而且還排除了當(dāng)事人以協(xié)議的方式選擇其他法院管轄的可能性,凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟一律適用專屬管轄。

《民事訴訟法》第三十四條第一款規(guī)定:因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。從字面含義剖析上述規(guī)定,可解讀出三個要點,即:不動產(chǎn)、不動產(chǎn)糾紛和不動產(chǎn)所在地。顯而易見,準(zhǔn)確詮釋不動產(chǎn)糾紛的內(nèi)涵是對其適用專屬管轄的關(guān)鍵,對不動產(chǎn)和不動產(chǎn)所在地的理解則是不動產(chǎn)糾紛專屬管轄的前提。何為不動產(chǎn)?根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)的規(guī)定,物包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。物可因以下兩個原因而成為不動產(chǎn):一是因其自然屬性而成為不動產(chǎn)。即該物天然地屬于不可移動的財產(chǎn),土地便是唯一具備這一特征的物。那些因利用土地而深植于土地或附著于土地之上的物被稱為附著物或定著物。二是因其附著于土地而不可動。由于土地屬于絕對不可動的財產(chǎn),因此附著于土地或固定于土地上的許多物也成為不動產(chǎn),這類不動產(chǎn)大致分為三類:一是生長的莊稼、植物和樹木;二是人類添置或建筑在土地上的建筑物,如房屋、橋梁、道路等其他設(shè)施;三是因安裝或裝飾于房屋成為房屋上不可分割的組成部分的物。何為不動產(chǎn)所在地?不動產(chǎn)天然地與某一地點有著固定不變的聯(lián)系,此物理的存在地點即是不動產(chǎn)所在地。不動產(chǎn)所在地表明了不動產(chǎn)所屬的空間方位,作為靜態(tài)的聯(lián)結(jié)點,是確定糾紛由何法院管轄的一種聯(lián)系因素。所在地與住所地不同,前者針對物而言,是自然的存在,依不動產(chǎn)的物理性質(zhì)而設(shè);后者針對公民或法人而言,是其進行活動的主要場所,公民住所地指其戶籍所在地,法人住所地指法人主要營業(yè)地或者辦事機構(gòu)所在地,由法律擬制而設(shè)。不動產(chǎn)所在地法院依常理即可推出是不動產(chǎn)所在的行政區(qū)劃范圍內(nèi)的基層法院或中級法院。

什么是不動產(chǎn)糾紛?對此我國立法并無明確說法,民事訴訟理論界對不動產(chǎn)糾紛的理解有四種觀點:

一是不動產(chǎn)糾紛就是涉及不動產(chǎn)的所有糾紛。

二是因不動產(chǎn)提起的訴訟,包括涉及不動產(chǎn)的所有權(quán)確認(rèn)、買賣、租賃、抵押、典當(dāng)、互易、贈與、征用拆遷、侵權(quán)損害等方面的訴訟。

三是因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,主要是因不動產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)、相鄰權(quán)發(fā)生糾紛而引起的訴訟,以及相鄰不動產(chǎn)之間因地界不清發(fā)生爭議而引起的訴訟等。

四是法律上規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛應(yīng)當(dāng)是指涉及不動產(chǎn)所有權(quán)的糾紛,而不應(yīng)當(dāng)擴大解釋為與不動產(chǎn)有任何聯(lián)系的糾紛,比如關(guān)于不動產(chǎn)的租賃合同糾紛,對不動產(chǎn)的侵權(quán)糾紛等,都不應(yīng)當(dāng)屬于專屬管轄意義上的不動產(chǎn)糾紛。

有學(xué)者建議為不動產(chǎn)糾紛管轄重新設(shè)計的體系,以不動產(chǎn)物權(quán)訴訟和不動產(chǎn)債權(quán)訴訟的進行劃分,權(quán)利人基于不動產(chǎn)所享有的物權(quán),包括所有權(quán)、地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)、典權(quán)、抵押權(quán)6種。因不動產(chǎn)物權(quán)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。不動產(chǎn)債權(quán)訴適用任意管轄。主要理由有三點:

第一,就民事訴訟法律的規(guī)定來看,我國《民事訴訟法》以及最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》對合同糾紛、侵權(quán)糾紛、婚姻家庭糾紛、繼承糾紛等案件的管轄問題都做了相應(yīng)的規(guī)定,這些糾紛本身都有可能和不動產(chǎn)有關(guān),但法律卻沒有明文規(guī)定只能由不動產(chǎn)所在地法院管轄。特別就不動產(chǎn)專屬管轄所在的《民事訴訟法》第三十四條而言,其第二款第三項也規(guī)定“遺產(chǎn)糾紛案件,由被繼承人死亡時的住所地和主要財產(chǎn)所在地法院管轄”。從善意角度理解,法條本身不可能作出自相矛盾的規(guī)定,因此可以推出《民事訴訟法》第三十四條第二款第一項的規(guī)定并不意味著所有的不動產(chǎn)糾紛案件均由不動產(chǎn)所在地法院管轄;

第二,司法實踐中的一些做法,已經(jīng)突破了傳統(tǒng)意義上的不動產(chǎn)專屬管轄原則,比如最高人民法院結(jié)合《擔(dān)保法》實施過程中遇到的實際問題,在《關(guān)于適用若干問題的解釋》第一百二十九條中規(guī)定:“主合同和擔(dān)保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同確定案件管轄?!彼痉▽崉?wù)特別是對于銀行貸款案件的審理均遵循這一規(guī)定,對于借款抵押擔(dān)保合同,在管轄問題上遵循從主合同管轄地原則,即便單純就抵押合同提起糾紛,也是由擔(dān)保人所在地法院管轄而不是由抵押物所在地法院管轄。而在與不動產(chǎn)關(guān)系更為緊密的建設(shè)工程領(lǐng)域,最高人民法院最高法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(征求意見稿)第九條從實踐需要的角度出發(fā),曾明確建議:“建設(shè)工程施工合同糾紛不適用民事訴訟法第三十四條有關(guān)專屬管轄的規(guī)定”;雖然上述解釋的最終文本沒有確定這一條,但在最終文本第二十四條中規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。”該條規(guī)定預(yù)示著最高人民法院在實質(zhì)上認(rèn)可了建設(shè)工程施工合同糾紛案件并不屬于《民事訴訟法》規(guī)定的不動產(chǎn)專屬管轄的范圍,而適用合同糾紛一般地域管轄的規(guī)定。

第三,從便利訴訟以及提高司法效率的角度講,不動產(chǎn)案件一律由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄也不符合法治效率原則。

其次,合伙糾紛是一種合同關(guān)系,根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”的規(guī)定,該案可以以“被告住所地”來確定管轄。

再次,答辯人就爭議事實選擇向金明法院起訴,退一步講,即使根據(jù)《民事訴訟法》第三十五條“兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄?!钡囊?guī)定,該案依法應(yīng)由金明法院管轄。

二、本案不適用專屬管轄還因為客觀上存在以下事實。

1雙方簽訂有書面合伙協(xié)議,法律關(guān)系明確;

2該房屋早在雙方發(fā)生糾紛前,已由上訴人轉(zhuǎn)讓給第三人,也就是說本案的任何一方都不再是該房屋的共有人;

3本案法院確定的案由是合伙糾紛,原告訴訟請求是返還合伙出資款而不是其他。

綜合以上意見,請二審法院能夠予以采信。

答辯人:xxx

二〇一x年八月十日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告七

民事答辯狀

答辯人田x恒,男,62歲,漢族,xx省xx縣人,xx市xx 建筑公司工人,住市政建設(shè)管理局花園路xx號。

因田x信、田x蘭訴田恒贍養(yǎng)、財產(chǎn)權(quán)糾紛一案,提出答辯如下:

1.原告在訴狀中稱“被告未經(jīng)父母同意搬出居住,至今30多年不盡贍養(yǎng)義務(wù)”,不符合事實

我與原告田x信、田x蘭雖系同胞兄弟姊妹關(guān)系,但由于伯父田xx無兒,1956年農(nóng)歷四月初三,經(jīng)生父母與伯父田xx協(xié)議,我被過繼給田xx為養(yǎng)子,并立有過繼單。從那時起,我即與養(yǎng)父田xx一起生活。1962年我到xx市xx建筑公司x隊干瓦工,才與養(yǎng)父分住兩地,但每月給養(yǎng)父寄款,直到1986年養(yǎng)父去世為止。養(yǎng)父田xx雖有女兒,但早已結(jié)婚在外地居住。我對養(yǎng)父養(yǎng)老送終的情況,養(yǎng)父的生女可以證明。我被送養(yǎng)的事實原告是清楚的,生父母也從來沒有否定我已被送養(yǎng),也從來未曾要求我盡贍養(yǎng)義務(wù)?,F(xiàn)原告提出要我盡贍養(yǎng)生父母的義務(wù)缺乏事實依據(jù)與法律依據(jù)。

至于說1962年我回xx市居住的原因,那是因為我的工作單位在xx市。剛回xx市時,因單位臨時解決不了我的住房問題,才暫居住在生父母家里,并不像原告起訴狀中所稱是“由于生活困難”才搬回xx市“與生父母兄弟姊妹一起生活”。1962年生活并不困難,我養(yǎng)父母家庭的生活更不困難,這有證人證明。原告企圖用“生活困難”搬回xx市,來否定既成的收養(yǎng)關(guān)系,沒有事實依據(jù)。

2.原告在訴狀中稱:1987年,被告田x恒出賣了南河街13號個人住房,又到父母的院子里建房,今年4月17日,將所建房屋賣掉得款156000元,被告獨吞。要求人民法院將156000元追回,除了父母拿出一部分外,其余的錢由兄弟姊妹共同所有。

事實是這樣的:1966年我從工作單位和工友處借錢買下xx 街xx號房屋,從生父母家搬出后,就一直住在那里。因為鄰居不斷侵占生父母家的空閑宅基地,不得已,1981年生父母找我協(xié)商,要求我在空閑宅基地上蓋房子。同年建房時,除了使用出賣xx街 xx號的房款外,工作單位還給了我部分磚塊和石灰。當(dāng)然,兄弟姊妹也幫了幾個工,這我不否認(rèn)。今年4月17日,市政建設(shè)管理局因拓寬公路,需要拆遷我住的房屋,將我的房屋作價15600。元作為補償,這完全是我個人的財產(chǎn),房產(chǎn)證上的所有權(quán)人清清楚楚地寫著我的名字。原告在訴狀中說這是全家人的共同財產(chǎn),是毫無道理的。當(dāng)然,在我蓋房時,原告也幫過王,其工錢要求歸還,合情合理,我同意算清。

綜上所述,答辯人認(rèn)為,我國《收養(yǎng)法》第二十三條第二款規(guī)定;養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。既然我與伯父田xx之間形成合法的收養(yǎng)關(guān)系,那么我和生父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)不存在了,對于生父母也就沒有了法律上的賭養(yǎng)義務(wù)。但今后我個人仍愿在物質(zhì)上幫助生父母,使老人幸福地度過晚年。但這只是我個人的心愿,并不是應(yīng)盡的義務(wù)。市政建設(shè)管理局因拆遷補償給我的156000元,是我個人的合法財產(chǎn),他人無權(quán)爭要鑒于上述事實,我懇請法庭依據(jù)事實和法律公正決斷,駁回原告的訴訟請求,維護我的合法權(quán)益。

此致

xxxx縣人民法院

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告八

答辯人:劉晟澤,男,56歲,北京市人,漢族,小學(xué)文憑,戶籍地址北京市昌平區(qū)十三陵鎮(zhèn)

答辯事由:

請求法院確認(rèn)徐丹與劉晟澤于1994年簽訂的《買賣房屋契約》有效,房屋產(chǎn)權(quán)歸被告所有.

事實與理由:

被告在 1994 年與原告姐姐徐丹及原告爺爺徐廷勝簽訂了房屋買賣協(xié)議,將原告的父親遺留下來的房屋以14500元買了下來。

根據(jù)《民法通則》第十四條“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人?!薄⒌谑鶙l“未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的,由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人:(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐”以及 第六十四條的規(guī)定:“法定代理人依據(jù)法律的規(guī)定行使代理權(quán)”,在簽訂合同時徐敏 17 歲,尚未成年,父母親均已去世,由其姐姐照顧生活,所以被告在簽訂合同時有理由相信徐丹可以代表徐敏的意思表示。

而且,被告劉晟澤已經(jīng)在原購買房屋的基礎(chǔ)上加蓋了新的房屋,現(xiàn)有房屋應(yīng)歸劉晟澤所有。另外,新北村已經(jīng)在 1986 年被國家征用,土地性質(zhì)已經(jīng)變?yōu)閲型恋兀?所以徐丹與劉晟澤簽訂的房屋買賣協(xié)議標(biāo)的合法、確定。

根據(jù)《合同法》第八條“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除

合同。依法成立的合同,受法律保護”,買賣房產(chǎn)契約中明確指出“今后因售房方家庭糾紛與買方無責(zé)任?!?,因此應(yīng)該按協(xié)議規(guī)定保護被告的利益。雖然房產(chǎn)買賣未辦理物權(quán)登記,只是簽訂了協(xié)議,但根據(jù)《物權(quán)法》第十五條“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的,不影響合同效力?!保贤呀?jīng)生效。

綜上,徐丹與劉晟澤簽訂的房屋買賣協(xié)議是有效的。且房屋產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸被告所有。

此致

北京市昌平區(qū)人民法院

答辯人:劉晟澤

20xx年3月18號

附:答辯狀副本1 份。

其它證明文件 7份。

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告九

尊敬的審判員:

根據(jù)我國《民事訴訟法》及《律師法》的規(guī)定,北京大成(深圳)律師事務(wù)所接受本案被告深圳市xxx貿(mào)易有限公司的委托,指派馬成律師擔(dān)任其訴訟代理人,參加本案各項訴訟活動,現(xiàn)根據(jù)事實和法律發(fā)表如下意見:

一、被答辯人所提交的《xxx公司收取經(jīng)營資金記錄》并非借款憑證,該資金記錄僅為對之前借款數(shù)額的匯總。

被答辯人起訴狀中訴稱“該資金記錄為借款記錄,訂立后答辯人一直沒有依約定正常支付利息”,實際上答辯人早已還清所借款項,該資金記錄僅僅確定被答辯人向答辯人支付借款的數(shù)額,并未如實載明答辯人償還借款的數(shù)額,因而不能憑此單一認(rèn)定借款數(shù)額。

結(jié)合答辯人提交的銀行流水清單可以看出,自4月5日起至8月11日止,答辯人已向被答辯人通過銀行轉(zhuǎn)賬334.55萬元,20xx年10月1日至11月15日,現(xiàn)金還款19萬元,總計353.55萬元人民幣,其金額遠遠高于被答辯人所訴的281.5萬元,答辯人實際早已還清欠款。

二、被答辯人主張訴訟請求281.5萬與其自己提交的證據(jù)相矛盾。

2月16日:渣打銀行貸款10萬”、“9月16日:交通銀行貸款10萬”兩筆貸款,答辯人如實依照約定持續(xù)償還本息,根據(jù)約定該兩筆貸款每月采取還本付息制,自借款之日起至今,答辯人已經(jīng)就本金及利息償還了一部分。

被答辯人提供的資金記錄也充分印證了該兩筆貸款還本付息的還款方式。

因而被答辯人主張訴訟請求281.5萬與其自己提交的證據(jù)相矛盾,其訴訟請求與事實不符。

綜上所述,請貴院查明事實,秉公裁決,依法駁回被答辯人無任何事實依據(jù)及法律依據(jù)支撐的訴訟請求,以維護答辯人的合法權(quán)益,彰顯法律之尊嚴(yán)!

以上意見請予充分考慮!

北京市大成(深圳)律師事務(wù)所

馬成律師

年 月 日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十

答辯人:xxxx建設(shè)有限公司。住所地:xx省xx市xx區(qū)五臺山1號。公司電話:xxx

法定代表人:杜xx,該公司董事長。

答辯人:xxxx建設(shè)有限公司xx項目經(jīng)理部。住所地:xx縣xx鎮(zhèn)元田壩老街。

負(fù)責(zé)人:陳某某,男,系該項目部經(jīng)理。

因原告譚某某訴答辯人生命健康權(quán)糾紛一案,現(xiàn)提出以下答辯意見:

一、原告起訴被告的主體資格不適格。

本案原告起訴的被告是“xxxx投資建設(shè)有限公司”及“xxxx投資建設(shè)有限公司桐楚大道項目部”。而通過工商檔案資料查閱,xx卻根本就不存在這是訴訟主體,同時,也沒有這個工程項目部。答辯人的企業(yè)主體為“xxxx建設(shè)有限公司”,答辯人為修建桐楚大道而設(shè)立的項目部名稱為“xxxx建設(shè)有限公司xx項目經(jīng)理部”,并不存在原告所起訴的“桐楚大道項目部”。因此,本案答辯人不是適格的訴訟主體,不是本案的被告。

二、原告訴稱“桐楚大道系答辯人承建”是事實,但是,原告訴稱“自己于xxxx年2月29日在答辯人承建的工程現(xiàn)場被摔傷”證據(jù)不充分,其主張難以成立。

首先,原告訴稱的是“自己于xxxx年2月29日下午4時,在老家桐楚大道旁元田村石壩組玩耍,在放風(fēng)箏奔跑的過程中掉進一個井洞中受傷”。而xxxx年的2月就僅僅只有28天,并沒有29日這一天。因此,原告起訴的侵權(quán)時間更本不存在。

其次,答辯人承建桐楚大道道路擴建工程雖然是客觀事實,但是,在xxxx年2月28日這一天,答辯人全天均有工人在現(xiàn)場施工,但是,答辯人當(dāng)天并沒有發(fā)現(xiàn)有任何人在施工現(xiàn)場及工地被摔傷,答辯人也沒有接到有關(guān)任何人員受傷的報告及反映。因此,對于原告訴稱是受傷事實,答辯人不予認(rèn)可。

再次,根據(jù)原告的起訴:“自己當(dāng)天是和令狐某某、令狐某某、令狐某一起在桐楚大道上放風(fēng)箏受傷”,但是,令狐某某及令狐某在公安機關(guān)的陳述又相互矛盾。令狐某某xxxx年3月3日在公安機關(guān)陳述說“三四天前的中午12點,自己和譚某某、令狐某三人邀約在xx石壩高速公路邊的一塊空地上放風(fēng)箏,譚某某在跑的時候沒有注意就掉到前方的洞里去了,自己還和令狐某一起去把譚拉了起來”。按照令狐某某的陳述,三四天前,就應(yīng)當(dāng)是2月27—28日期間,且時間是發(fā)生在中午12點鐘,可原告主張的事發(fā)時間卻是“2月29日下午4時”,時間不能夠銜接,存在矛盾。而且,從受傷地點來看,原告所說的是在“公路上,是在施工現(xiàn)場摔傷”,而令狐某某又說“是在一塊空地上”,并沒有談到是在公路上或者說施工現(xiàn)場,這在地點也不能夠銜接,存在矛盾。

而令狐某在公安機關(guān)的陳述中,又交代“自己于xxxx年2月29日下午4點30分和令狐某某、令狐某某、譚謝琳四人在兩棟在建房屋邊上的空地上放風(fēng)箏,看見譚謝琳在跑的時候掉進洞里,隨后就叫譚謝琳的爸爸把譚送到新街去上藥去了”。這與原告及令狐某某的陳述也相互矛盾,令狐某說的“2月29日下午4點30分”與原告的陳述幾乎一致,但這一天卻又不存在。而且,令狐某某交代的是3個人,令狐某交代的又是4個人,而且是在“空地上”。因此,原告主張“自己于xxxx年2月29日這一天在答辯人施工現(xiàn)場公路上受傷”證據(jù)不充分,且主張難以成立。

此外,根據(jù)證人令狐某的陳述,2月29日原告由家人護送到新街去上藥去了。但是,從xx縣人民醫(yī)院出具的《出院記錄》來看,原告并沒有“在其他醫(yī)院清創(chuàng)縫合上藥”的既往史,原告是于xxxx年3月1日入院,于xxxx年3月10日出院,一共住院10天。且根據(jù)病歷記載,原告曾經(jīng)于2月28日到xx縣人民醫(yī)院作了一個ct檢查,但其檢查結(jié)果顯示“未見明顯腦挫裂傷及骨折征象”,且原告是xxxx年3月1日才到xx縣人民醫(yī)院進行“行頭皮裂傷清創(chuàng)縫合并肌注破傷風(fēng)后”。因此,不排除原告有二次以上損傷的可能,且原告是在xxxx年3月1日b超顯示,才發(fā)現(xiàn)腹腔有積液。

三、本案應(yīng)當(dāng)追加令狐某某、令狐某某、令狐某及監(jiān)護人作為共同被告,原告未起訴其他共同侵權(quán)人,在訴訟程序上可能存在遺漏當(dāng)事人。如果說原告的確是在答辯人的施工現(xiàn)場放風(fēng)箏被摔傷,那么,根據(jù)原告的陳述,以及證人令狐鑫語、令狐某在公安機關(guān)的的陳述可以看出,他們四人邀約一起外出放風(fēng)箏,并在現(xiàn)場奔跑,屬于實施共同危險行為,根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定,對于實施共同危險行為造成的損害,共同參與者均要承擔(dān)民事賠償責(zé)任。因此,本案應(yīng)當(dāng)追加令狐某某、令狐某某、令狐某及監(jiān)護人作為被告,并承擔(dān)賠償責(zé)任,原告如果不申請追加,將減少其他人賠償責(zé)任。

四、被告已做到安全警示義務(wù)和防范義務(wù),本次事故的發(fā)生答辯人沒有過錯,故依法不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何賠償責(zé)任。

首先,答辯人在施工的地點以及有危險的地方均設(shè)立了許多安全警示標(biāo)識,并采取了安全防范措施,提醒過路的行人和施工人員注意安全,履行了安全提示義務(wù)。其次,原告所訴稱的地方不論是否屬實,但是,該地點不屬于公共通道或者210國道上,而且,根據(jù)原告的訴稱“自己是奔跑著放風(fēng)箏,自己不看路掉到洞里”。因此,被告沒有任何侵權(quán)的.事實和侵權(quán)行為,原告的損害后果與答辯人之間沒有直接的因果關(guān)系,且答辯人在中也不存在過錯,故,依法不應(yīng)當(dāng)對原告承擔(dān)任何的賠償責(zé)任。

五、原告自身存在嚴(yán)重過錯,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要原因或者全部責(zé)任。首先,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人,應(yīng)當(dāng)保護未成年子女的生命健康及財產(chǎn)安全,但是由于監(jiān)護的監(jiān)護不力造成的損害,應(yīng)當(dāng)減輕賠償責(zé)任。其次,原告已經(jīng)年滿11周歲,有相當(dāng)?shù)恼J(rèn)知能力和水準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)預(yù)見和知曉危害后果,但是,原告卻奔跑著放風(fēng)箏,故其本身存在主要過錯,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任或者全部責(zé)任。

六、原告部分訴訟請求明顯過高,且沒有法律依據(jù)。

1、對于誤工費問題:答辯人認(rèn)為,原告作為未成年人,不具備勞動能力,故其主張誤工費依法不能夠成立。

2、遵義醫(yī)學(xué)院司法鑒定中心對誤工費、護理費、營養(yǎng)費的鑒定天數(shù),已經(jīng)表明僅供參考,不具有確定性。而且,鑒定書表明,原告本次受傷的總計營養(yǎng)期為60—90日、護理30—60日,其已經(jīng)包含了住院期間,故原告主張分別計算住院護理及出院護理存在重復(fù),且天數(shù)及計算標(biāo)準(zhǔn)均不符法律的規(guī)定。根據(jù)xx縣醫(yī)院人民醫(yī)院的出院記錄體現(xiàn),原告住院期間就只有陪員一人。因此,原告主張按兩人護理進行計算沒有事實和法律依據(jù)。根據(jù)原告的住院情況,本案只能夠計算住院期間的護理一人或者30天。營養(yǎng)期限可考慮60日,但標(biāo)準(zhǔn)最多只能夠參照住院伙食補助標(biāo)準(zhǔn)30元每天計算。

3、殘疾賠償金不應(yīng)當(dāng)按照城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計算,原告居住在xx縣xx鎮(zhèn)元田村,且病歷體現(xiàn),所繳納的保險也是新型農(nóng)村合作醫(yī)療保險,故,殘疾賠償金只能夠按照農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn)計算。而且,根據(jù)法律的規(guī)定,對于入學(xué)和就醫(yī)的,即便居住在城鎮(zhèn),也不能夠按照城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計算。

4、車旅費1000元過高,請人民法院綜合就醫(yī)及鑒定酌情確定;對于精神撫慰金10000元,答辯人認(rèn)為,原告本身存在重大過錯,故依法不應(yīng)當(dāng)支持該費用,且該標(biāo)準(zhǔn)也明顯偏高。

5、對于原告主張的醫(yī)療費9031。67元,答辯人懇請人民法綜合相關(guān)證據(jù)及病歷資料依法確認(rèn);對于原告主張的鑒定費1200元、住院伙食補助費270元,答辯人沒有異議。但認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

綜上,答辯人懇請人民法院在審理查明事實之后,依法判決答辯人不承擔(dān)民事責(zé)任為謝!

此呈

xx縣人民法院

答辯人:xxxx建設(shè)有限公司

xxxx公司xx項目經(jīng)理部

(蓋章)

代理人:張xx(律師)

xxx年七月十五日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十一

答辯人:科達集團股份有限公司,地址:山東省東營市東營區(qū)府前大街65號,法定代表表人:劉鋒杰,職務(wù):董事長,電話:0546-8301065。

被答辯人:陳寶生,男,1979年9月8日出生,漢族,住沂源縣城翡翠園小區(qū)10號樓。電話:13589510620。

答辯人就陳寶生訴科達集團股份有限公司民間借貸糾紛一案,現(xiàn)提出答辯意見如下:

一、我方對被答辯人訴求的40000元借款予以認(rèn)可。

對方提供的借條加蓋我公司匯河橋項目經(jīng)理部公章,且該公章已經(jīng)過備案,由此我方認(rèn)可項目經(jīng)理部李紹強為有權(quán)代理,且根據(jù)現(xiàn)有相關(guān)資料無法認(rèn)定被答辯人存有惡意,被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任,且該債務(wù)清償日期為xx年12月31日,訴訟時效為還款期到期之后兩年內(nèi),因此,該債權(quán)請求權(quán)未過訴訟時效,對方未喪失勝訴權(quán)。因此我方認(rèn)可并承擔(dān)40000元的債務(wù)清償責(zé)任。

二、被答辯人訴求的6000元借款于法無據(jù),我方不予認(rèn)可。 因徐風(fēng)乾與濟南板廠簽訂的合同中約定供貨商不承擔(dān)發(fā)票費用,現(xiàn)查明加蓋的項目部印章系偽造,我公司對其不予認(rèn)可。依據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第十九條規(guī)定,任何單位提供服務(wù)須提供相應(yīng)發(fā)票,濟南板廠理應(yīng)承擔(dān)該發(fā)票費用。因此,合同中關(guān)于不承擔(dān)發(fā)票的約定違反了法律強制性規(guī)定,應(yīng)屬無效。借款6000元用于開發(fā)票,此款項可與濟南板廠協(xié)調(diào)處理。

綜上,我方對被答辯人訴求的40000元借款予以認(rèn)可,被答辯人訴求的6000元借款于法無據(jù),我方不予認(rèn)可,此款項被答辯人可與濟南板廠協(xié)調(diào)處理。被答辯人關(guān)于償還6000元借款的訴訟請求應(yīng)予以駁回。

此致

沂源縣人民法院

答辯人:科達集團股份有限公司

20xx年x月x日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十二

答辯人(本訴原告、反訴被告):某某,男,漢族,xxxx年3月24日出生,身份證號碼:現(xiàn)住,xx市

被答辯人(本訴被告、反訴原告):某某,女,漢族,xxxx年12月26日出生,身份證號碼:,現(xiàn)住xx市。

答辯人因培訓(xùn)費用糾紛將被答辯人起訴至貴院的()惠城法民一初字第多少號案件,被答辯人提起反訴。答辯人現(xiàn)就被答辯人的反訴,提出以下答辯意見。

一、被答辯人要求支付違約金6000元人民幣沒有事實和法律依據(jù)。

答辯人與被答辯人在xxxx年7月31日簽訂了《承包協(xié)議書》,協(xié)議書簽訂后,答辯人依《承包協(xié)議書》完全正確履行了協(xié)議書的第二項約定,詳見答辯人提交的證據(jù)1、學(xué)員名單,2、約考回執(zhí),3、學(xué)員的證人證言,4、收據(jù),5,教學(xué)日志。被答辯人在簽訂《承包協(xié)議書》時,已是完全民事行為能力人,應(yīng)當(dāng)知道自己的行為有法律效力,更知道善用自己的民事行為能力。

二、被答辯人要求答辯人支付車輛使用費、折扣費等共10000元,無事實與法律依據(jù)。

《承包協(xié)議書》第二條約定的非常明確,答辯人自負(fù)盈虧(只是包括油費、修理費、交通事故產(chǎn)生的維修費用及賠償);況且依據(jù)合同約定,答辯人即是自負(fù)盈虧,同時也是被答辯人的教練,負(fù)責(zé)培訓(xùn)被答辯人的學(xué)員,順利拿到這人駕駛證。

三、被答辯人要求支付所欠4名學(xué)員學(xué)費,無事實與法律依據(jù)。

因為該四名學(xué)生,未到韶關(guān)考試,因此并不存在交學(xué)費事實。

綜上所述,被答辯人單方面違約,且想不支付答辯人的培訓(xùn)費及保證金是事實,被答辯人提出的反訴請求無事實與法律依據(jù),因此法院應(yīng)當(dāng)依法駁回被答辯人的反訴請求,依法保護答辯人的本訴,以維護答辯人的合法權(quán)益不受侵犯。

此致

xx市惠城區(qū)人民法院

答辯人:

年月日

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十三

答辯人:

答辯人就上訴人_______提出返還原物糾紛上訴一案,提出如下答辯意見:

一、本案屬于公民合法享有所有權(quán)的房屋被他人非法侵占后引起的返還原物的侵權(quán)糾紛案件,并非單位內(nèi)部分房糾紛,應(yīng)屬民事訴訟的受案范圍,一審法院對于上訴人非法侵占訴爭房屋的事實認(rèn)定清楚。

二、答辯人名下只有訴爭房屋房產(chǎn)證上登記的唯一套房產(chǎn),上訴人憑空捏造所謂答辯人與前妻騙取其他公房以及用非正常手段辦理訴爭房屋所有權(quán)的事實純屬烏有,也與本案審理沒有任何關(guān)系,答辯人不再贅述。

三、本案不應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》,一審法院審理案件適用法律正確。

綜上,一審判決認(rèn)定事實清楚,采信證據(jù)正確,但是上訴人置事實和法律于不顧,企圖永久占有答辯人的物權(quán)。在國家大力倡導(dǎo)保護私人財產(chǎn)權(quán)利的今天,答辯人相信正義一定能伸張,違法一定會受到制裁。為此,請求二審法院明鏡高懸,依法駁回上訴,維持原判,保護答辯人的合法權(quán)益。

此致

xx人民法院

答辯人:xx

xxxx年xx月xx日

附:

答辯書副本x份;

證據(jù)材料x份

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十四

答辯人:李繼傳,男,1977年8月15日,漢族,現(xiàn)屬海南省儋州市那大鎮(zhèn)騰飛實業(yè)公司貨運司機,住址位于海南省儋州市清華路7號。

現(xiàn)答辯人就與被答辯人交通事故人身損害賠償糾紛一案,為澄清事實,分清責(zé)任,特提出以下答辯意見供審判庭參考:

一、答辯人對被答辯人在起訴狀中所陳述的事實部分基本沒有異議,但對定殘日的確定存在疑問,希望被答辯人在關(guān)于時過七個多月之后才進行定殘鑒定問題上給出合理解釋,以期讓人信服,法庭明鑒;

二、在賠償金的確定問題上,我存在較大疑問

在殘疾賠償金和受害人店內(nèi)財產(chǎn)損失問題上,我基本認(rèn)可。但是總的來說,賠償清單列舉的賠償項目和金額過于粗略簡單,難以使人確定其真實性和合法性;

其一、屬于需要正式憑單票據(jù)、意見書或鑒定書的加以佐證的項目,沒有事實和法律依據(jù),我方無法認(rèn)可。

如《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《最高法解釋》)第十九條規(guī)定醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證,結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。

第二十二條規(guī)定交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑;有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。

第二十四條規(guī)定營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。 第二十六條規(guī)定按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算。傷情有特殊需要的,可以參照輔助器具配置機構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費用標(biāo)準(zhǔn)。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配置機構(gòu)的意見確定。

其二、對某些項目的賠償金計算標(biāo)準(zhǔn)和計算方法上存在疑問,被答辯人應(yīng)當(dāng)依法計算準(zhǔn)確數(shù)額,而不能擴大賠償要求。

關(guān)于誤工費的計算,根據(jù)《最高法解釋》第二十條規(guī)定,受害人應(yīng)屬于有固定收入的情形,按照實際減少的收入計算。對此受害人無法提出收入狀況的證據(jù),應(yīng)當(dāng)按照海南省道路交通事故人身損害20xx—20xx年度賠償標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工平均工資計算,約每天43元。在誤工時間上應(yīng)為2月1日至定殘日前一天即9月11日,共223天;

關(guān)于被撫養(yǎng)人生活費,依據(jù)《最高法解釋》第二十八條明確規(guī)定的計算方法,被撫養(yǎng)人有數(shù)人的,年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額(海南數(shù)據(jù)8293元)或者農(nóng)村居民人均年生活消費支出額(海南數(shù)據(jù)2556.56元)。本案正屬于此種情形,因此在計算時應(yīng)當(dāng)將賠償設(shè)計最長年限的20年分開計算,才合理合法;

關(guān)于24萬元的護理費,答辯人認(rèn)為明顯過高?!蹲罡叻ń忉尅返诙粭l有規(guī)定,護理費用根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定,對于收入狀況和人數(shù)我沒有異議,然而將護理期限定為最高的20年并不盡合理,沒有充足理由支撐;

其三、被答辯人存在明顯不合理的請求項目

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害責(zé)任若干問題的解釋》第九條規(guī)定,在致人殘疾情況下,精神損害撫慰金即為殘疾賠償金。受害人在已經(jīng)要

求了殘疾賠償金后,不能再重復(fù)要求精神損失費,希望法庭依法評判。

在司法鑒定費的承擔(dān)問題上,答辯人保留辯論和質(zhì)疑的權(quán)利。

三、關(guān)于責(zé)任分配問題,為維護答辯人的合法權(quán)益和法律尊嚴(yán),我有幾點意見。

首先,根據(jù)儋州市公安局交通警察支隊濱江大隊于20xx年2月20日作出道路交通事故認(rèn)定書,認(rèn)定我承擔(dān)事故的全部過錯責(zé)任,即對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。而實際上我認(rèn)為騰飛公司與我在賠償問題上脫離不了干系是有據(jù)可查的,最高人民法院在《關(guān)于實際車主肇事后其掛靠單位應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》(20xx)民一他字第23號中曾明示:“實際車主肇事后其掛靠的從掛靠車輛的運營中取得了利益的被掛靠單位應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任?!币虼?,懇請法庭仔細考量,適當(dāng)?shù)恼J(rèn)定我與騰飛公司之間的責(zé)任分配關(guān)系。

其次,根據(jù)保險有關(guān)規(guī)定,車輛在有交強制險的情形下,首先應(yīng)由昌平保險公司在醫(yī)療費10000元,死亡或殘疾110000萬限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任,超出部分另行由其他責(zé)任方承擔(dān)。

綜上所述,答辯人對被答辯人因交通事故造成的損失只能依據(jù)法律的規(guī)定在相應(yīng)的賠償限額范圍內(nèi)對其合理部分費用進行賠償,對超過賠償限額的部分不承擔(dān)賠償義務(wù),請求人民法院依法駁回被答辯人不合理的訴訟請求。

此致

儋州市江緬區(qū)人民法院

答辯人:李繼傳

二〇〇九年十一月十七日

附:答辯狀副本1份

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十五

民事答辯狀,是指被告(或被上訴人、再審被申請人)收到原告(或上訴人、再審申請人)的起訴狀副本(或上訴狀副本、再審申請書副本)后,在法定期限內(nèi),針對原告(或上訴人、再審申請人)提出的訴訟請求(或上訴請求、再審請求)、事實和理由,向人民法院提交的、進行回應(yīng)和辯駁的訴訟法律文書。(人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送給被告,被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。)

文書的內(nèi)容及制作方法:

1.首部

(1)標(biāo)題。寫明文書名稱“民事答辯狀”。

(2)申請人的基本情況。答辯人是公民的,應(yīng)寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、工作單位和住址。答辯人為法人或其他組織機構(gòu)的,應(yīng)寫明其全程、地址及法定代表人或主要負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式等事項。

(3)案由。寫明答辯人因何原告、上訴人。再審申請人提起的何種案由提出答辯。

2.正文

本部分為答辯狀的核心內(nèi)容,可從以下方面進行答辯:首先,針對起訴狀或上訴狀中陳述事實方面進行答辯,指明對方陳述的不實之處,可根據(jù)實際情況部分否定或全部否定,并通過相應(yīng)的證據(jù)支持自己的主張,揭露對方所提供證據(jù)的虛假性、非法性和與本案不具有關(guān)聯(lián)性,從而否定對方證據(jù)的證明力。其次,針對起訴狀或上訴狀中的訴訟請求、陳述的理由方面進行答辯,對此可根據(jù)案由的性質(zhì)以及自己所掌握的事實證據(jù),并根據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定進行論證駁斥或據(jù)理力爭。對于二審程序來講,法院所審理的案件范圍并非對一審裁判所認(rèn)定事實和法律適用進行全面審查,主要針對上訴人的上訴請求和上訴理由展開,因此,二審答辯狀也應(yīng)針對上訴請求和上訴理由進行答辯。最后,對自己的觀點進行歸納,并作總結(jié)性的發(fā)言。

3.尾部

(1)寫明致送的人民法院名稱。

(2)申請人簽名。申請人是法人或其他組織則應(yīng)加蓋公章。答辯狀是委托律師代書的,則應(yīng)寫明代書律師姓名及其所在律師事務(wù)所名稱。

(3)注明申請日期。

(4)附項下寫明上本答辯狀副本份數(shù);列明證據(jù)名稱、數(shù)量以及證人的姓名、住址及聯(lián)系方式。

格式:

民事答辯狀

答辯人:______________________。

答辯人因______一案(或:答辯人因_______對________一案所提上訴),提出答辯如下:

________________________________________________________________________________________________________________________________

此致

_____________人民法院

答辯人:(簽名或蓋章)

________年____月___日

附:本答辯狀副本____份

民事再審案件調(diào)解難調(diào)查報告十六

民事答辯狀由首部、正文、尾部三部分組成。

<>

1、標(biāo)題。居中寫明“民事答辯狀”。

2、答辯人的基本情況。寫明答辯人的姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等。如答辯人系無訴訟行為能力人,應(yīng)在其項后寫明其法定代理人的姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址,及其與答辯人的關(guān)系;答辯人是法人或其他組織的,應(yīng)寫明其名稱和所在地址、法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)的姓名和職務(wù)。如答辯人委托律師代理訴訟,應(yīng)在其項后寫明代理律師的姓名及代理律師所在的律師事務(wù)所名稱。

3、答辯緣由。寫明答辯人因××一案進行答辯。

<>

1答辯的理由。應(yīng)針對原告或上訴人的訴訟請求及其所依據(jù)的事實與理由進行反駁與辯解。被上訴人的答辯主要從實體方面針對上訴人的事實、理由、證據(jù)和請求事項進行答辯,全面否定或部分否定其所依據(jù)的事實和證據(jù),從而否定其理由和訴訟請求。一審被告的答辯還可以從程序方面進行答辯,例如提出原告不是正當(dāng)?shù)脑?,或原告起訴的案件不屬于受訴法院管轄,或原告的起訴不符合法定的起訴條件,說明原告無權(quán)起訴或起訴不合法,從而否定案件。無論一審被告,還是二審被上訴人提出答辯理由,要實事求是,要有證據(jù)。

2答辯請求。答辯請求是答辯人在闡明答辯理由的基礎(chǔ)上針對原告的訴訟請求向人民法院提出應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定保護答辯人的合法權(quán)益的請求。一審民事答辯狀中的答辯請求主要有:

①要求人民法院駁回起訴,不予受理;

②要求人民法院否定原告請求事項的全部或一部分;

③提出新的主張和要求,如追加第三人;

④提出反訴請求。

如果民事答辯狀中的請求事項為兩項以上,在寫請求事項時應(yīng)逐項寫明。對上訴狀的答辯請求應(yīng)為支持原判決或原裁定,反駁上訴人的要求。

3證據(jù)。答辯中有關(guān)舉證事項,應(yīng)寫明證據(jù)的名稱、件數(shù)、來源或證據(jù)線索。有證人的,應(yīng)寫明證人的姓名、住址。

<>

1、致送人民法院的名稱。

2、答辯人簽名。答辯人是法人或其他組織的,應(yīng)寫明全稱,加蓋單位公章。

3、答辯時間。

4、附項主要應(yīng)當(dāng)寫明答辯狀副本份數(shù)和有關(guān)證據(jù)情況。

民事答辯狀

答辯人:康xx,男,漢族,5x歲,干部,住xx縣xx鎮(zhèn)xx村

因原告任xx訴答辯人民間借貸糾紛一案,現(xiàn)提出答辯如下:

一、原告所訴與事實不符,答辯人實際上并沒有借原告錢。

xxxx年12月x日,王xx想借任xx的錢,但任xx讓答辯人給他打了一個欠條,王xx又給答辯人打了一個欠條,日期為同一天,金額為2萬元。但答辯人與原告共同找實際借款人王xx要錢,但王xx以各種理由進行推托,一直不愿意還錢。xxxx年2月25日,原告從答辯人處拿走了王xx給答辯人打的欠條,并為答辯人寫了一個“證明”,在證明中,答辯人和原告達成了一致協(xié)議,約定王xx給答辯人打的欠條由原告任xx取回,此款以頂答辯人的同日欠條。由此可見,答辯人實際上并沒有借原告的錢,雙方已經(jīng)不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系了。

二、由原告出具的證明可以看出,雙方已經(jīng)協(xié)議將債權(quán)進行了轉(zhuǎn)移。即答辯人對實際借款人王xx的債權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給了原告任xx。原告也已經(jīng)將王xx出具的借條取走,這一債權(quán)轉(zhuǎn)讓在雙方之間已經(jīng)生效,只是通知債務(wù)人王xx就可以了。

所以,答辯人作為此筆債權(quán)的中間人,已經(jīng)沒有法律上的還款義務(wù)。只是答辯人為原告出具的欠條沒有取回,但因答辯人已經(jīng)與原告達成一致書面協(xié)議,故答辯人為原告出具的欠條實際上已經(jīng)作廢。假設(shè)人民法院支持原告的訴訟請求,那么將造成原告即向王xx主張債權(quán),又向答辯人主張債權(quán),這樣原告就獲得了不正當(dāng)了利益,嚴(yán)重?fù)p害了答辯人的利益。

總之,原告與答辯人之間已經(jīng)達成了書面的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,原告也已經(jīng)將王xx出具的借條取走,故答辯人為原告出具的欠條實際上已經(jīng)作廢,人民法院對于原告的訴訟請求不應(yīng)當(dāng)予以支持,所以,請人民法院在依法查清事實的基礎(chǔ)上依法駁回原告的訴訟請求。

此致

xx縣人民法院

答辯人:

xxxx年4月日

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