借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例(優(yōu)質(zhì)10篇)

對于一項(xiàng)任務(wù)的完成，不僅要看結(jié)果，還要注重其過程中的各種收獲和教訓(xùn)?？偨Y(jié)是一種簡明扼要地概括，所以要避免過多的描述和廢話。下面是一些經(jīng)典的總結(jié)案例，希望對你有幫助。

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇一

軍事工業(yè)裝飾裝修工程股份有限公司杭州分公司：

浙江xx大律師事務(wù)所接受李委托，指派程世峰律師處理貴司與其之間的工程款糾紛事宜，根據(jù)調(diào)查確認(rèn)事實(shí)，結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，特致函如下：

一、本案事實(shí)。

我委托人李負(fù)責(zé)的施工隊(duì)按照貴司嘉興中科院項(xiàng)目部相關(guān)工作人員的要求，于x年11月至x年6月對中國科學(xué)院嘉興應(yīng)用技術(shù)研究與轉(zhuǎn)換中心一期幕墻工程1號樓幕墻進(jìn)行施工活動(dòng)，共完成114691.95元的工程量和27295元簽工工作，經(jīng)過貴司提出處理意見和最終確認(rèn)，貴司總共應(yīng)付我委托人李工程款金額為141900元。工程完工以后，雖然我委托人多次到嘉興懇請支付工程款，但貴司拖延支付。在我委托人無數(shù)次催討的情況下，x年2月3日，貴司才勉強(qiáng)支付我委托人3萬元工程款，其余款項(xiàng)仍然不愿支付。這種情況下，我委托人于x年2月3日向貴司遞交催款函，要求貴司必須至遲x年2月4日前全額支付剩余工程款，該函由貴司財(cái)務(wù)簽收。貴司簽收催款函后，我委托人又多次以電話等方式聯(lián)系貴司負(fù)責(zé)人王緒杰，但要么是電話關(guān)機(jī)，要么是無人接聽，直到現(xiàn)在貴司仍然在躲避支付我委托人工程款。

二、法律依據(jù)。

1、根據(jù)合同法第十條規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！?/p>

根據(jù)合同法第三十六條規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！?/p>

依據(jù)法律規(guī)定，貴司與李合同關(guān)系成立，雙方應(yīng)嚴(yán)格遵守相互關(guān)于工程方面的約定和相關(guān)法律規(guī)定。

2、根據(jù)合同法第六十條規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！?/p>

依據(jù)法律規(guī)定，貴司應(yīng)按時(shí)支付李工程款，貴司沒有按照法律規(guī)定支付工程款，沒有全面履行自己的合同義務(wù)，屬嚴(yán)重的違約行為。

3、根據(jù)合同法第一百零七條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！?/p>

依據(jù)法律規(guī)定，貴司應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。李可以要求貴司賠償損失。貴司應(yīng)當(dāng)在x年6月20日工程完工時(shí)支付全部工程款，李可以要求貴司支付拖延付款期間的滯納金和到嘉興索要工程款的交通費(fèi)等費(fèi)用。

三、律師意見。

根據(jù)本案委托人李提供的案件事實(shí)，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定。本律師認(rèn)為，不管因?yàn)槭裁丛颍鳛楹贤囊环疆?dāng)事人，貴司的行為明顯違約。李完全有權(quán)利通過法律途徑要求貴司支付應(yīng)付的工程款和要求賠償損失。貴司應(yīng)當(dāng)及時(shí)支付，否則除承擔(dān)工程款外，還需要承擔(dān)近萬元的其他費(fèi)用，如滯納金、交通費(fèi)以及貴司聘請法律服務(wù)人員的費(fèi)用等等。

四、鄭重提醒。

根據(jù)委托人的要求，本律師鄭重提示：自收到本律師函之日起3日內(nèi)，向委托人李支付其應(yīng)得的工程款。如未在本函規(guī)定的期限內(nèi)交付上述合同款項(xiàng)，李將委托本所向貴司提起法律訴訟，追究貴司的違約責(zé)任。望貴司在收到本函后及時(shí)給付，付款事宜可以與李或本律師聯(lián)系，聯(lián)系電話：

特此函告。

浙江xx大律師事務(wù)所。

律師：程。

x年3月6日。

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇二

根據(jù)《_勞動(dòng)法》，甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商同意，自愿簽訂本合同，共同遵守本合同所列條款。

第一條本合同期限類型為________期限合同。

本合同生效日期______年____月____日，其中試用期____個(gè)月。

本合同________________終止。

第二條乙方同意根據(jù)甲方工作需要，擔(dān)任______崗位（工種）工作。

第三條乙方應(yīng)按照甲方的合法要求，按時(shí)完成規(guī)定的工作數(shù)量，達(dá)到規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

第四條甲方安排乙方執(zhí)行________工作制。

執(zhí)行定時(shí)工作制的，甲方安排乙方每日工作時(shí)間不超過八小時(shí)，平均每周不超過四十四小時(shí)。甲方保證乙方每周至少休息一日，甲方由于工作需要，經(jīng)與工會和己方協(xié)商后可以延長工作時(shí)間，一般每日不得超過一小時(shí)，因特殊原因需要延長工作時(shí)間的，在保障乙方身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過三小時(shí)，每月不得超過三十六小時(shí)。

執(zhí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，平均日和平均周工作時(shí)間不超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間。

執(zhí)行不定時(shí)工作制的，在保證完成甲方工作任務(wù)的情況下，工作和休息休假乙方自行安排。

第五條甲方安排乙方加班的，應(yīng)安排乙方同等時(shí)間補(bǔ)休或依法支付加班工資；加點(diǎn)的，甲方應(yīng)支付加點(diǎn)工資。

第六條甲方為乙方提供必要的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)工具，建立建全生產(chǎn)工藝流程，制定操作規(guī)程、工作規(guī)范和勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度及其標(biāo)準(zhǔn)。

甲方應(yīng)按照國家或北京市有關(guān)規(guī)定組織安排乙方進(jìn)行健康檢查。

第七條甲方負(fù)責(zé)對乙方進(jìn)行政治思想、職業(yè)道德、業(yè)務(wù)技術(shù)、勞動(dòng)安全衛(wèi)生及有關(guān)規(guī)章制度的教育和培訓(xùn)。

第八條甲方的工資應(yīng)遵循按勞分配原則。

第九條執(zhí)行定時(shí)工作制或綜合計(jì)算工時(shí)工作的的乙方為甲方工作，甲方每月____日以貨幣形式支付乙方工資，工資不低于____元，其中試用期間工資為____元。

執(zhí)行不定時(shí)工作制的工資支付按__________執(zhí)行。

第十條由于甲方生產(chǎn)任務(wù)不足，使乙方下崗待工的，甲方保證乙方的月生活費(fèi)不低于______元。

第十一條甲乙雙方應(yīng)按國家和北京市社會保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定繳納職工養(yǎng)老、失業(yè)和大病醫(yī)療統(tǒng)籌及其他社會保險(xiǎn)費(fèi)用。

甲方應(yīng)為乙方填寫《職工養(yǎng)老保險(xiǎn)手冊》。雙方解除、終止勞動(dòng)合同后，《職工養(yǎng)老保險(xiǎn)手冊》按有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)移。

第十二條乙方患病或非因工負(fù)傷，其病假工資、疾病救濟(jì)費(fèi)和醫(yī)療待遇按照____________執(zhí)行。

第十三條乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷的工資和醫(yī)療保險(xiǎn)待遇按國家和北京市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第十四條甲方為乙方提供以下福利待遇____________________________。

第十五條乙方應(yīng)遵守甲方依法制定的規(guī)章制度：嚴(yán)格遵守勞動(dòng)安全衛(wèi)生、生產(chǎn)工藝、操作規(guī)程和工作規(guī)范；愛護(hù)甲方的財(cái)產(chǎn)，遵守職業(yè)道德；積極參加甲方組織的培訓(xùn)，提高思想覺悟和職業(yè)技能。

第十六條乙方違反勞動(dòng)紀(jì)律，甲方可依據(jù)本單位規(guī)章制度，給予紀(jì)律處分，直至解除本合同。

第十七條訂立本合同所依據(jù)的法律、行政法規(guī)、規(guī)章發(fā)生變化，本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容。

第十八條訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行的，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，可以變更本合同相關(guān)內(nèi)容。

第十九條經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，本合同可以解除。

第二十條乙方有下列情形之一，甲方可以解除本合同：

1、在試用期間，被證明不符合錄用條件的；

2、嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或甲方規(guī)章制度的；

3、嚴(yán)重失職、營私舞弊，對甲方利益造成重大損害的；

4、被依法追究刑事責(zé)任的。

第二十一條下列情形之一，甲方可以解除本合同，但應(yīng)提前三十日以書面形式通知乙方：

2、乙方不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

3、雙方不能依據(jù)本合同第十八條規(guī)定就變更合同達(dá)成協(xié)議的。

第二十二條甲方瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，經(jīng)向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，并向勞動(dòng)行政部門報(bào)告后，可以解除本合同。

第二十三條乙方有下列情形之一，甲方不得依據(jù)本合同第二十一條、第二十二條終止、解除本合同：

1、患病或非因工負(fù)傷、在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

2、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；

3、義務(wù)兵復(fù)員退伍和建設(shè)征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次參加工作未滿三年的；

4、義務(wù)服兵役期間的。

第二十四條乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷，醫(yī)療終結(jié)，經(jīng)市、區(qū)、縣勞動(dòng)鑒定委員會確認(rèn)完全或部分喪失勞動(dòng)能力的，按______________辦理，不得依據(jù)本合同第二十一條、第二十二條解除勞動(dòng)合同。

第二十五條乙方解除本合同，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知甲方。

第二十六條有下列情形之一，乙方可以隨時(shí)通知甲方解除本合同：

1、在試用期內(nèi)的；

2、甲方以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的；

3、甲方不能按照本合同規(guī)定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。

第二十七條本合同期限屆滿，甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意，可以續(xù)訂勞動(dòng)合同。

第二十八條訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，乙方離休、退休、退職及死亡或本合同約定的解除條件出現(xiàn)，本合同終止。

第二十九條下列情形之一，甲方違反和解除乙方勞動(dòng)合同的，應(yīng)按下列標(biāo)準(zhǔn)支付乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：

2、甲方支付乙方的工資報(bào)酬低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，要在補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的同時(shí)，另外支付相當(dāng)于低于部分百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第三十條下列情形之一，甲方應(yīng)根據(jù)乙方在甲方工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于乙方解除本合同前十二個(gè)月平均工資一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過十二個(gè)月：

1、經(jīng)與乙方協(xié)商一致，甲方解除本合同的；

2、乙方不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作，由甲方解除本合同的。

第三十一條下列情形之一，甲方應(yīng)根據(jù)乙方在甲方工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于本單位上年月平均工資一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：

3、甲方瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，必須裁減人員的。

以上三種情況，如果乙方被解除本合同前十二個(gè)月的月平均工資高于本單位上年月平均工資的，按本人月平均工資計(jì)發(fā)。

第三十二條甲方解除本合同后，未按規(guī)定給予己方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還須按該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第三十三條支付乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí)，乙方在甲方工作時(shí)間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第三十四條乙方患病或者非因工負(fù)傷，經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會確認(rèn)不能從事原工作，也不能從事由甲方另行安排的工作而解除本合同的，甲方還應(yīng)發(fā)給乙方不低于企業(yè)上年月人均工資六個(gè)月的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，患重病和絕癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的百分之五十，患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的百分之一百。

第三十五條甲方違反本合同約定的條件解除勞動(dòng)合同或由于甲方原因訂立的無效勞動(dòng)合同，給乙方造成損害的，應(yīng)按損失程度承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十六條乙方違反本合同約定的條件解除勞動(dòng)合同或違反本合同約定的保守商業(yè)秘密事項(xiàng)，對甲方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)按損失的程度依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十七條乙方解除本合同的，凡由甲方出資培訓(xùn)和招接收的人員，應(yīng)向甲方償付培訓(xùn)費(fèi)和招接收費(fèi)。其標(biāo)準(zhǔn)為：________________________________________________________________________________________。

第三十八條因履行本合同發(fā)生的勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人可以向本單位勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向________勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁。對裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。

第三十九條甲方以下規(guī)章制度____________________________________________________________________作為本合同的附件。

第四十條本合同未盡事宜或與今后國家、北京市有關(guān)規(guī)定相悖的，按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第四十一條本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。

甲方（蓋章）乙方（簽章）。

法定代表人或委托代理人（簽章）。

簽訂日期：________年________月________日

鑒證機(jī)關(guān)（蓋章）鑒證員（簽章）。

鑒證日期：________年________月________日

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇三

電話：

被上訴人：北京xxxxx醫(yī)療科技公司，地址：北京西城區(qū)新街口東街31號。

法定代表人：朱榮，電話：5xxxxxxxxxxxxxxxxxx。

第三人：北京xxx醫(yī)院，地址：北京西城區(qū)新街口東街31號。

法人代表：田xx，電話：xxxxxxxxxx。

上訴人不服(xxx8)西民初字第號判決，提出上訴：

事實(shí)和理由：一、一審法院認(rèn)定的事實(shí)和適用法規(guī)錯(cuò)誤。1、本案的事實(shí)：是上訴人從年月日至今，到第三人處工作。根據(jù)《勞動(dòng)法》第46條：“工資應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實(shí)行同工同酬”，每月平均工資972元，可被上訴人和第三人在2月以前，每月只給上訴人發(fā)放生活費(fèi)xxx元。每月不準(zhǔn)休息，或讓同班幫助加班替自己工作的情況下，每月只準(zhǔn)休2天，每天工作8-12時(shí)/天，非典3個(gè)月每天工作16個(gè)小時(shí)。但不支付加班工資，沒有給上訴人繳納社會保險(xiǎn)，例如：沒有給張xx繳納社會保險(xiǎn)，一審法官卻錯(cuò)誤的認(rèn)定交納了保險(xiǎn)。2月，被告和第三人以客觀情況發(fā)生變化為由，當(dāng)天解除了與原告的勞動(dòng)合同，始終沒有給解除勞動(dòng)合同的書面通知。

2、關(guān)于訴訟時(shí)效：根據(jù)《最高院關(guān)于勞動(dòng)爭議案件法律解釋(二)》第1條第(二)款：因解除勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除勞動(dòng)關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭議發(fā)生之日?！秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第27條：“勞動(dòng)爭議申請仲裁的時(shí)間為一年?！敝?guī)定，上訴人始終沒有收到解除勞動(dòng)合同的書面通知，上訴人的訴訟顯然沒有過了時(shí)效，再說，上訴人08年2、3月就向勞動(dòng)仲裁和法院起訴第三人，第三人讓其下屬的被上訴人承擔(dān)責(zé)任，仲裁和法院讓上訴人起訴被告，上訴人第二次又把被告和第三人一起訴到仲裁和法院起，上訴人有訴訟時(shí)效中斷的情況。

4、關(guān)于舉證責(zé)任：根據(jù)《最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條：在勞動(dòng)爭議案件中，因用人單位做出的解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任;《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第6條：“與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果?！敝?guī)定，入職記錄、考勤表、工資表、怎樣扣發(fā)工資等材料，都在被告處保存，原告不可能保存單位掌握的這些材料，被告應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，法院把舉證責(zé)任推給上訴人是錯(cuò)誤的?！侗本┦泄べY支付規(guī)定》第8條：用人單位支付勞動(dòng)者工資應(yīng)當(dāng)向其提供一份其本人的工資支付清單。第14條：用人單位依法安排勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者加班工資：(一)在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外延長工作時(shí)間的，按照不低于小時(shí)工資基數(shù)的150%支付加班工資;(二)在休息日工作的，應(yīng)當(dāng)安排其同等時(shí)間的補(bǔ)休，不能安排補(bǔ)休的，按照不低于日或者小時(shí)工資基數(shù)的xxx%支付加班工資;(三)在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于日或者小時(shí)工資基數(shù)的300%支付加班工資;第十三條用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。工資支付記錄表應(yīng)當(dāng)主要包括用人單位名稱、勞動(dòng)者姓名、支付時(shí)間以及支付項(xiàng)目和金額、加班工資金額、應(yīng)發(fā)金額、扣除項(xiàng)目和金額、實(shí)發(fā)金額等事項(xiàng)。勞動(dòng)者有權(quán)查詢本人的工資支付記錄。

5、關(guān)于社保保險(xiǎn)：根據(jù)京政發(fā)[1986]127號第21、22條，勞就發(fā)[xxx6]146號第二款，京勞就發(fā)[xxx8]137號第四款，京勞險(xiǎn)發(fā)[xxx9]99號：用人單位應(yīng)按農(nóng)民在本單位工作時(shí)間分四階段計(jì)算，一次性支付養(yǎng)老保險(xiǎn)金，對于xxx9年6月1日后按京老險(xiǎn)[xxx9]99號規(guī)定參加養(yǎng)老保險(xiǎn)的農(nóng)民工，由用人單位比照參保人員養(yǎng)老金計(jì)算辦法對農(nóng)民工予以補(bǔ)償，其待遇有兩部分組成：第一部分：個(gè)人賬戶存儲額及利息一次全額支付給農(nóng)民;第二部分：按其累計(jì)繳費(fèi)滿12個(gè)月，發(fā)給1個(gè)月相應(yīng)繳費(fèi)年度的本市最低工資，以后累計(jì)繳費(fèi)年限每滿一年，增發(fā)0.1個(gè)月工資….之規(guī)定，被告只發(fā)給個(gè)別上訴人自己繳納的第一部分養(yǎng)老金，第二部分養(yǎng)老金沒有發(fā)給上訴人。京勞社養(yǎng)發(fā)[xxx1]125號和156號，京勞關(guān)發(fā)[xxx5]45號轉(zhuǎn)發(fā)文第三條之規(guī)定，被告應(yīng)從86年10月1日給農(nóng)民社保險(xiǎn)待遇。社會保險(xiǎn)是國家強(qiáng)制性規(guī)定，沒有時(shí)效限制，補(bǔ)交社會保險(xiǎn)和賠償社保損失顯然沒有過了訴訟時(shí)效。

二、一審法院程序違法。上訴人在開庭前申請法院到被告和第三人處調(diào)查上訴人的入職時(shí)間、加班時(shí)間，調(diào)取工資表、考勤表，一審法院不予理會。上訴人屬于多人勞動(dòng)爭議案件，涉及的法律關(guān)系、計(jì)算復(fù)雜，應(yīng)用普通程序?qū)徖?，一審法院在最后一天草率出判，判非所訴，顯然是不公正的判決。

根據(jù)以上事實(shí)和法規(guī)，特訴請二審法院支持上訴人的訴訟請求。

此致北京市高級人民法院申訴人：xxx9年月日

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇四

劉某,生于1960年,自1995年入職于河北某水泥廠從事廠區(qū)衛(wèi)生清潔工作,其在職期間該單位并未其辦理過社會保險(xiǎn),亦一直沒有簽訂勞動(dòng)合同.在2007年12月25日(《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前五天),該單位突然書面通知?jiǎng)⒛侈k理離職手續(xù),理由為年紀(jì)較大,不宜承擔(dān)重體力工作.同時(shí),要求在當(dāng)天簽離職協(xié)議領(lǐng)取所得工資、代通知金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金(12個(gè)月工資).面對工廠的強(qiáng)硬手段,劉某只能被迫離開.

離開單位后的一月后,劉某就向該單位所在地的勞動(dòng)仲裁委員會提出了勞動(dòng)爭議,劉某認(rèn)為工廠違法與其解除勞動(dòng)關(guān)系,要求二倍工作年限經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,并補(bǔ)交多年的社會保險(xiǎn),同時(shí)做職業(yè)病鑒定.而廠方認(rèn)為,雙方是協(xié)商一致終止勞動(dòng)關(guān)系，符合《xxx勞動(dòng)法》第二十四條規(guī)定，不存在違法解除勞動(dòng)關(guān)系的情況,同時(shí)由于劉某從事的清潔工作,不屬于職業(yè)病鑒定范圍.

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇五

碧海藍(lán)天是我們的夢想，在這個(gè)到處是霧霾的城市里，我們對藍(lán)天的渴望顯得更為迫切。

上完課，我們直達(dá)花鳥市場花買了三株小樹苗，接著就來到小區(qū)的荒地上開始植樹。我們一家人開始動(dòng)手了，前提是每人完成一株。我拿起鐵鍬使出了喝奶的勁去挖坑，可是地上的泥土很頑固，老跟我作對，怎么都不肯放手離開大地媽媽的懷抱。旁邊的爸爸告訴我可以用腳來幫忙出力。于是我按照爸爸所說的，用腳去踩住鐵鍬，果然泥土就投降了?？油诤昧?，我再看看旁邊的媽媽，動(dòng)作比我慢多了，我心里一陣竊喜。緊接著，我立馬拿過樹苗，插了進(jìn)去，一放手，咚，掉了!看來一個(gè)人的力量太小了，老爸又來幫忙了，他扶著小樹苗，我不停地?fù)]動(dòng)著鐵鍬把土埋上，此時(shí)又用上剛才老爸教的那招，讓腳來幫忙，這樣土?xí)竦酶鼑?yán)實(shí)。手腳并用，看來成效真不錯(cuò)。

仔細(xì)瞧瞧自己親手栽種的樹，越看越喜歡，忍不住笑了。同時(shí)爸爸媽媽的成果也都完工了。我望著眼前的三株小樹苗，表情有點(diǎn)變了，媽媽納悶地問我怎么了?我不高興地說:“這片荒地上就這三株可憐的樹苗，對環(huán)境的綠化起得了作用嗎?”媽媽摸著我的頭，說:“傻孩子，天底下像你這樣的有心人多的是，不信下次你再來看，這一片將會是一片綠海，而且你平時(shí)可以節(jié)約更多的零花錢來種樹，我們并不是要在植樹節(jié)才要植樹。多多植樹，肯定能把霧霾這大魔鬼給趕走的!”

聽了媽媽的一番話，我松了一口氣，立馬又有一個(gè)新的想法跳出腦海。今天我不單單自己種樹，還要去呼吁身邊的小伙伴一起來種樹，用它們的熱心腸換一份新鮮的空氣，讓人類居住的家園不再被霧霾所困擾!

20xx年xx月xx日。

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇六

勞動(dòng)合同簽訂后，公司也沒有明確具體的職務(wù)說明書，也沒有書面告知小李該職務(wù)的工作內(nèi)容以及崗位要求。因此當(dāng)被質(zhì)詢時(shí)，公司無法出具當(dāng)初雙方認(rèn)可的職務(wù)要求，既然沒有約定要求，公司又怎么能證明其不符合錄用條件呢，當(dāng)然敗訴也是在預(yù)料之中的。

二、本案件適用相關(guān)法律條款《勞動(dòng)合同法》第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：在試用期被證明不符合錄用條件的。

三、案例點(diǎn)評。

利，如果發(fā)現(xiàn)勞動(dòng)者不符合錄用條件，可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同。但這項(xiàng)權(quán)利的行使是有條件的，即用人單位要證明勞動(dòng)者不符合錄用條件。具體到不符合哪一條錄用條件，舉證責(zé)任在于單位。而最有力的證據(jù)之一就是招聘廣告。所以在招聘廣告中，單位一定要明確自己的招聘條件，并注意將此廣告存檔備查并保留刊登的原件。這樣，一旦在試用期解雇員工而產(chǎn)生糾紛時(shí)，就可使單位處于主動(dòng)地位，防止出現(xiàn)舉證不能而敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

如果公司在招聘廣告中就明確錄用的條件，或者在招聘廣告中先籠統(tǒng)說明錄用的條件，然后再在勞動(dòng)合同或入職登記表上具體列明錄用條件那么敗訴的就不是公司了。

四、操作提示。

1、招聘廣告中，單位一定要明確自己的招聘條件，并注意將此廣告存檔備查，并保留刊登的原件。

2、在招聘廣告中先籠統(tǒng)說明錄用的條件，然后再在勞動(dòng)合同或入職登記表上具體列明錄用條件。

對應(yīng)聘人員審查時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范。

承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

濟(jì)損失總額的70%，向原用單位賠償下列損失1對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失。2因獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第11條第3款規(guī)定“原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告?！?/p>

《勞動(dòng)法》第29條的規(guī)定勞動(dòng)者患病或者負(fù)傷在規(guī)定的醫(yī)療期限內(nèi)的用人單位不得解除勞動(dòng)合同。即便醫(yī)療期屆滿用人單位也不能輕松解除。勞動(dòng)合同《勞動(dòng)法》第26條規(guī)定勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作。

原勞動(dòng)部在1996年就出臺了一個(gè)《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制若干問題的通知》勞部發(fā)〔1996〕354號通知規(guī)定“用人單位招用職工時(shí)應(yīng)查驗(yàn)終止、解除勞動(dòng)合同證明，以及其他能證明該職工與任何用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系的憑證，方可與其簽訂勞動(dòng)合同”。

三、案例點(diǎn)評。

本案是一起典型的案例動(dòng)漫設(shè)計(jì)公司在招聘劉某時(shí)沒有對劉某是否與原單位解除勞動(dòng)合同關(guān)系作初步審查，就招用尚未解除勞動(dòng)合同的劉某，結(jié)果導(dǎo)致自己連帶賠償責(zé)任。這個(gè)案例再次提醒hr在招聘人員時(shí)應(yīng)驗(yàn)明擬聘用的人員與其他企業(yè)是否存在勞動(dòng)關(guān)系，擬聘用的人員沒有與原單位解除勞動(dòng)合同的，不應(yīng)與其簽訂勞動(dòng)合同。否則，將給公司帶來“災(zāi)難”。

四、操作提示。

企業(yè)招聘員工是需要成本的，招聘成本除包括招聘廣告或人才市場攤位費(fèi)、招聘人員工資、誤餐、交通費(fèi)等，直接費(fèi)用外還包括失敗成本如招入人員不合格的試用工資、重新招人的各項(xiàng)費(fèi)用等。更為重要的是如果在招聘時(shí)疏忽可能會給公司帶來“殺身之禍”，賠償別人損失。因此做好招聘工作提高招聘成功率可直接大幅度減少人力資源管理成本并減少各種法律風(fēng)險(xiǎn)。而要做好招聘工作審查環(huán)節(jié)十分重要。

1、身份、學(xué)歷、資格、工作經(jīng)歷等信息是否真實(shí)。

動(dòng)者與訂立和履行勞動(dòng)合同直接相關(guān)的年齡、身體狀況、工作經(jīng)歷、知識技能以及就業(yè)現(xiàn)狀等情況。如果在招聘時(shí)，對應(yīng)聘人員的身份、學(xué)歷、資格、工作經(jīng)歷等審查不嚴(yán)格，而應(yīng)聘人員的這些信息有弄虛作假的情形的，會導(dǎo)致其無法勝任公司的工作，那公司只有提前與其解除勞動(dòng)合同，這就會增加招聘失敗的成本。

2、是否潛在疾病、殘疾等。這是用人單位降低法律風(fēng)險(xiǎn)的有效保障。

健康狀況，而導(dǎo)致體格不健康的員工進(jìn)入公司，那么用人單位事后將要付出很大的成本。

3、年齡是否達(dá)到16周歲。

禁止使用童工是國際社會的普遍做法我國也明確規(guī)定禁止使用童工。童工是指未滿16周歲的勞動(dòng)者?！秳趧?dòng)法》第94條和《禁止使用童工規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，單位擅自使用童工屬于違法行為，需要承擔(dān)如下法律責(zé)任：用人單位使用童工的，由勞動(dòng)保障行政部門按照每使用一名童工每月以5000元的標(biāo)準(zhǔn)給予處罰；在使用有毒物品的作業(yè)場所使用童工的，按照國務(wù)院制訂的《使用有毒物品作業(yè)場所勞動(dòng)保護(hù)條例》規(guī)定的罰款幅度或者按照每使用一名童工，每月處5000元罰款的標(biāo)準(zhǔn)從重處罰。勞動(dòng)保障行政部門并應(yīng)當(dāng)責(zé)令用人單位限期將童工送回原居住地，交其父母或者其他監(jiān)護(hù)人所需交通和食宿費(fèi)用全部由用人單位承擔(dān)。童工患病或者受傷的用人單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)送到醫(yī)療機(jī)構(gòu)治療，并負(fù)擔(dān)治療期間的全部醫(yī)療和生活費(fèi)用。童工傷殘或者死亡的，用人單位由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照或者由民政部門撤銷民辦非企業(yè)單位登記，用人單位還應(yīng)當(dāng)一次性地對傷殘的童工、死亡童工的直系親屬給予賠償賠償金額按照國家工傷保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定計(jì)算。

4、是否與其他企業(yè)簽訂有未到期勞動(dòng)合同。

我國《勞動(dòng)法》第99條規(guī)定，用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。原勞動(dòng)部發(fā)布的《違反〈勞動(dòng)法〉有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第6條規(guī)定，用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，除該勞動(dòng)者承擔(dān)直接賠償責(zé)任外，該用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其連帶賠償?shù)姆蓊~應(yīng)不低于對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失總額的70%向原用單位賠償下列損失。1.對生產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失。2.因獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失。”《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第11條第3款規(guī)定，“原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告?！逼鋵?shí)，為規(guī)范企業(yè)的招聘行為，原勞動(dòng)部在1996年就出臺了一個(gè)《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制若干問題的通知》，勞部發(fā)〔1996〕354號通知規(guī)定：用人單位招用職工時(shí)應(yīng)查驗(yàn)終止、解除勞動(dòng)合同證明，以及其他能證明該職工與任何用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系的憑證，方可與其簽訂勞動(dòng)合同”。用人單位只有嚴(yán)格按照這一規(guī)定，才能有效地避免招用未解除勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者和因此而承擔(dān)連帶責(zé)任的情況。

1、2、體檢報(bào)告。3、離職證明。

錄用篇。

錄用通知的法律風(fēng)險(xiǎn)知多少。

一些企業(yè)招聘過程中的一個(gè)必經(jīng)程序。然而在實(shí)務(wù)操作中亦有一些企業(yè)對于錄用通知的性質(zhì)認(rèn)識不清誤以為只要沒有簽訂勞動(dòng)合同便不受法律的束縛。一些企業(yè)在發(fā)出錄用通知后反悔殊不知此中蘊(yùn)藏著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，在該類案件中企業(yè)的敗訴率居高不下。

（一）案件主要事實(shí)。

據(jù)中國法院網(wǎng)報(bào)道，2004年11月，馬來西亞航空公司（以下簡稱馬航）委托北京外航服務(wù)公司以下簡稱外航服務(wù)公司，在外航服務(wù)公司發(fā)布了馬航在中國招聘中國籍空乘的招聘廣告。8位女性于2004年12月至2005年2月，參加并通過了初試、復(fù)試和體檢并被確認(rèn)錄用。2005年2月至6月間，這8位女性應(yīng)馬航和外航服務(wù)公司的要求辦理了相關(guān)政審手續(xù)，并將政審材料和辦理馬來西亞工作準(zhǔn)證所需的材料寄給了外航服務(wù)公司。后8位準(zhǔn)空姐多次詢問馬航和外航服務(wù)公司，兩公司均稱正在辦理手續(xù)，要求8位準(zhǔn)空姐在家耐心等待。直到2006年9月8日，在北京建國飯店，馬航和外航服務(wù)公司告知這8位準(zhǔn)空姐，馬來西亞航空公司放棄對其的聘用，同時(shí)要求她們在其擬好的內(nèi)容為"我自愿放棄馬航的聘用自愿放棄向馬航索賠的權(quán)利"的中英文"放棄書"上簽字，而且聲稱如果原告簽署了"放棄書"便可拿到11000元人民幣的"禮物"，否則便無法獲得該"禮物".因"放棄書"顯失公平，8名準(zhǔn)空姐毅然拒絕簽署。

2007年9月，8名準(zhǔn)空姐將馬來西亞航空公司和北京外航服務(wù)公司告上法庭，要求二被告繼續(xù)聘用并連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失42900元-93200元不等。

庭審中，被告馬航認(rèn)為，該公司與8名準(zhǔn)空姐之間尚未形成合同關(guān)系，因此該公司對8名準(zhǔn)空姐也不承擔(dān)任何合同義務(wù)。同時(shí)馬航表示作為馬來西亞注冊企業(yè)，其在華辦事處不能自行招聘中國員工，而只能接受中國特許的外事服務(wù)機(jī)構(gòu)派遣的勞務(wù)人員。中國雇員與外事服務(wù)單位之間存在勞動(dòng)合同關(guān)系，外事服務(wù)單位則與外企在華代表機(jī)構(gòu)之間存在合同關(guān)系。因此，在這種情況下，即使8名原告已經(jīng)由外事服務(wù)單位派遣到該公司工作，馬航與8名原告之間仍然不存在任何合同關(guān)系。外航服務(wù)公司則表示公司作為有相關(guān)資質(zhì)的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，于2004年9月與馬航建立了勞務(wù)派遣合作關(guān)系?；诖藨?yīng)馬航的要求該公司在網(wǎng)站上發(fā)布了此次招聘廣告，并組織人員到馬航安排的場所應(yīng)聘。在招聘過程中，該公司未向馬航和應(yīng)聘者收取任何費(fèi)用，全面履行了與馬航之間的合作協(xié)議和委托的相關(guān)義務(wù)，并為應(yīng)聘者提供了準(zhǔn)確的招聘信息和應(yīng)聘服務(wù)，因此該公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）法院判決。

2008年6月下旬法院判決法院經(jīng)審理認(rèn)為，招聘者與應(yīng)聘者在合同的訂立過程之中均享有訂約自由。

聘者建立勞動(dòng)關(guān)系，因此原告要求二被告繼續(xù)聘用的請求未獲支持。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

（一）《勞動(dòng)合同法》相關(guān)條款《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定"用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。

（二）《合同法》。

三、案例點(diǎn)評。

本案的關(guān)鍵在于企業(yè)的反悔，在法律的定性上是解除一個(gè)民事合同還是一段勞動(dòng)關(guān)系。

是《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)規(guī)定。此外，如果解除的是一個(gè)民事合同則不可強(qiáng)制雙方履行，如果解除的是一段勞動(dòng)關(guān)系，則候選人可以要求繼續(xù)履行，也即可以強(qiáng)制執(zhí)行。

（一）錄用通知的性質(zhì)界定。

錄用通知。英文翻譯為"offerletter"，在實(shí)務(wù)中也有企業(yè)稱之為"聘用通知""聘用意向書""錄取通知""聘用要約"等。錄用通知書實(shí)際上用人單位向決定錄用的員工單方發(fā)出的愿意與其建立勞動(dòng)關(guān)系的一種意思表示。從合同法的基本原理考查，錄用通知就屬于要約，是用人單位向應(yīng)聘人員發(fā)出的關(guān)于建立勞動(dòng)關(guān)系的一種要約。

根據(jù)合同法的一般原理：一份合同的成立要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)程序。所謂"要約"，是指希望和他人訂立合同的意思表示。所謂"承諾"，是指受要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示，它應(yīng)當(dāng)由受要約人以通知的方式向要約人作出。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效合同成立，對雙方均產(chǎn)生約束力。按照這樣的一般原理，當(dāng)企業(yè)向決定錄用的候選人發(fā)出錄用通知也即要約。而候選人表示接受該錄用通知也即承諾后，則在企業(yè)與該員工之間存在著一種合同關(guān)系，這種合同關(guān)系的具體內(nèi)容通過錄用通知來體現(xiàn)。換言之，錄用通知從一個(gè)企業(yè)單方發(fā)出的要約變成了企業(yè)和候選人雙方達(dá)成合意的一紙合同。《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定："用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。"也就是說《勞動(dòng)合同法》從實(shí)際用工之日起開始對勞資雙方進(jìn)行調(diào)整而候選人表示接受錄用但實(shí)際用工之前，雙方之間并非《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整，而是受《合同法》的規(guī)范。因此，此合同在法律上應(yīng)當(dāng)界定為普通的民事合同并非勞動(dòng)合同。

（二）企業(yè)撤銷錄用通知的法律風(fēng)險(xiǎn)。

錄用通知是否對企業(yè)具有約束力，關(guān)鍵在于是否被候選人接受。如果候選人接受則對企業(yè)產(chǎn)生約束力，否則如果候選人不接受或者雖然接受但是對錄用通知上的條件作出了實(shí)質(zhì)性變更的話，則本錄用通知對企業(yè)不具約束力。候選者接受錄用通知而企業(yè)撤銷，則企業(yè)的這一行為，法律上應(yīng)當(dāng)界定為預(yù)期違約（違約行為發(fā)生于合同履行期之前）。盡管企業(yè)違約，但是追究企業(yè)的違約責(zé)任不能通過強(qiáng)制企業(yè)和候選人履行的方式，因?yàn)槊袷潞贤哂胁豢蓮?qiáng)制性而只能追究財(cái)產(chǎn)上的損失。由于候選人已經(jīng)對企業(yè)形成了一種合理信賴，那么如果候選人能夠證明其因?yàn)槠髽I(yè)的違約行為遭受損失則企業(yè)應(yīng)該對該等損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

具體在本案中，不能強(qiáng)制馬航、外航服務(wù)公司和8位準(zhǔn)空姐三方主體之間建立派遣關(guān)系，但8名準(zhǔn)空姐對于外航公司將與其訂立勞動(dòng)合同并派遣至馬航已形成合理信賴，且8位準(zhǔn)空姐證明了其遭受的損失，因此，8名準(zhǔn)空姐因基于合理信賴而與原單位解除合同導(dǎo)致的損失招聘單位應(yīng)當(dāng)適當(dāng)予以賠償。

四、操作提示。

錄用通知可以吸引人才，但是稍有不慎，它也可以困住企業(yè)的腳，從現(xiàn)代企業(yè)人力資源管理理念的角度出發(fā)，招聘實(shí)務(wù)中關(guān)于錄用通知的使用，應(yīng)當(dāng)追求法律的嚴(yán)謹(jǐn)，更大限度地減小對企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

（一）發(fā)出錄用通知與候選人體檢的順序安排。

1、在拒絕理由上不易選定。如果在先發(fā)出錄用通知后體檢，而在體檢中發(fā)現(xiàn)候選人有某種疾病的話，則企業(yè)在不易找出拒絕理由，否則非常容易被視為就業(yè)歧視。特別是在2008年1月1日《就業(yè)促進(jìn)法》實(shí)施以后企業(yè)實(shí)施就業(yè)歧視的，候選人可以向法院提起訴訟，企業(yè)成為被提起就業(yè)歧視訴訟的概率加大。

2、加大解雇成本。如果在先發(fā)出錄用通知后體檢，而在體檢中發(fā)現(xiàn)候選人有某種疾病仍讓其順利入職的話，則可能會在用工期間產(chǎn)生病假、醫(yī)療期等一系列后續(xù)問題，同時(shí)喪失了巨大的招聘的機(jī)會成本而且加大了企業(yè)的解雇成本。

（二）錄用通知書的失效。

在實(shí)務(wù)中，會出現(xiàn)這樣的情形，企業(yè)向候選人發(fā)出錄用通知后，數(shù)月后候選人才回復(fù)公司表示接受則此時(shí)公司已經(jīng)找到了其他候選人，并且該候選人已經(jīng)入職工作月余。為了規(guī)避此種情形帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，專家傾向于建議在錄用通知上設(shè)立一個(gè)回復(fù)期限，如果在期限內(nèi)不回復(fù)，則錄用通知自動(dòng)失效。

另外，在實(shí)務(wù)中也會出現(xiàn)另外一種情形，候選人答復(fù)接受并且承諾在具體的時(shí)間入職報(bào)到，但是報(bào)到時(shí)間已到而該候選人則杳無音訊可能該候選人已經(jīng)另?xiàng)Χ贌o蹤跡，也可能過了一段時(shí)間又重新出現(xiàn)來公司報(bào)到，那么在這種情況下企業(yè)是否還要受錄用通知的約束。如何規(guī)避這種情況的法律風(fēng)險(xiǎn)，對此，專家建議可以在錄用通知上設(shè)定如果候選人不能在承諾的時(shí)間入職報(bào)到時(shí)間，則需事先得到企業(yè)的同意才能后延，而且后延時(shí)間不能超過企業(yè)設(shè)定的期限，否則錄用通知自動(dòng)失效。

（三）錄用通知書與勞動(dòng)合同之間關(guān)系的處理。

首先，第三種模式是我們應(yīng)該堅(jiān)決摒棄的，它對二者之間的關(guān)系未作任何設(shè)定，而錄用通知和勞動(dòng)合同上往往會出現(xiàn)一些條款相互矛盾甚至是待遇條款一高一低的情況。與此伴隨的則是內(nèi)在的法律風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)踐中企業(yè)因此而敗訴的案例也時(shí)常見。第二種模式雖然明確了勞動(dòng)報(bào)酬按照錄用通知上的執(zhí)行，但是在其他方面的內(nèi)容上仍然不能徹底擺脫第三種模式類似的風(fēng)險(xiǎn)。如果采用這種模式至少應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)二者內(nèi)容不一致時(shí)以雙方勞動(dòng)合同為準(zhǔn)。

以上是用人單位在入職環(huán)節(jié)中容易出現(xiàn)的問題及應(yīng)對方法。如果hr從業(yè)人員在日常工作中對入職環(huán)節(jié)給予足夠的重視，就可以避免工作失誤的發(fā)生，避免勞動(dòng)爭議的發(fā)生，為用人單位的平穩(wěn)運(yùn)營提供保障。

用人單位入職環(huán)節(jié)中存在的誤區(qū)。

韓某在北京某公司工程部當(dāng)水暖工，勞動(dòng)合同期限為2007年4月3日至2008年4月2日。勞動(dòng)合同到期后，韓某仍在該公司工作，雙方未辦理勞動(dòng)合同續(xù)簽手續(xù)。2008年12月22日，韓某提出辭職，雙方的勞動(dòng)關(guān)系解除。此后，韓某向北京市東城區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁，要求該公司向其支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2300元，未簽書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額及2008年9月份的工資。

2009年6月8日，北京市東城區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會作出裁決，該公司向韓某支付2008年9月的工資1104.51元，以及2008年5月3日至2008年12月22日未簽訂書面勞動(dòng)合同的兩倍工資差額9067.43元。

該公司不服，認(rèn)為雙方?jīng)]有辦理勞動(dòng)合同續(xù)簽手續(xù)的主要原因是韓某拒絕簽訂，故不同意支付未簽訂勞動(dòng)合同的兩倍工資差額9067.43元，但同意支付2008年9月的工資1104.51元。于是該公司向東城區(qū)人民法院提起了訴訟。

在案件審理過程中，該公司申請證人劉某、宋某出庭作證。劉某、宋某證明在2008年六七月間曾經(jīng)接到過公司人事部的電話，通知韓某去簽合同，宋某將此通知轉(zhuǎn)達(dá)給了韓某。但對于韓某不與公司續(xù)簽的情況，該公司缺乏證據(jù)說明，法院認(rèn)為該公司仍應(yīng)負(fù)有提示韓某續(xù)簽的義務(wù)，且直至韓某提出辭職時(shí)公司也未采取任何措施履行此義務(wù)。所以，北京市東城區(qū)人民法院一審判決該公司向勞動(dòng)者韓某支付10171.94元。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

《勞動(dòng)合同法》第三條規(guī)定，訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則?！秳趧?dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

三、案例點(diǎn)評。

焦點(diǎn)一：未續(xù)簽勞動(dòng)合同應(yīng)由誰負(fù)責(zé)。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三條規(guī)定：訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。實(shí)踐中，在用人單位與勞動(dòng)者續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)雙方協(xié)商的過程，所以專家認(rèn)為續(xù)簽勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)是用人單位與勞動(dòng)者雙方的責(zé)任，未簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)由形成未簽訂事實(shí)的過錯(cuò)一方來承擔(dān)不利后果。根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系。并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截至?xí)r間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。

上述法律規(guī)定分別對未依法簽訂勞動(dòng)合同的兩種情形做出了具體的約束和規(guī)范，為用人單位提供了處理依據(jù)和辦法。對于用人單位過錯(cuò)，自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付雙倍工資并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。

并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

本案中，公司在電話通知韓某辦理勞動(dòng)合同續(xù)簽手續(xù)未果的情形下，應(yīng)當(dāng)立即書面通知韓某終止勞動(dòng)關(guān)系，不應(yīng)再繼續(xù)使用韓某，使事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)。但該公司未能提供充分證據(jù)證明公司主動(dòng)通知韓某辦理勞動(dòng)合同續(xù)簽手續(xù)，無法舉證韓某不與公司續(xù)訂的情況。所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。依法支付2008年5月3日至2008年12月22日未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額。

付出的違法成本就越高，最終用人單位也只得走向被動(dòng)。所以，用人單位要加強(qiáng)員工勞動(dòng)合同管理，從根本上杜絕事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的形成。對于勞動(dòng)者不予簽訂書面勞動(dòng)合同的，用人單位更要依法及時(shí)做出處理規(guī)避爭議風(fēng)險(xiǎn)。

另外，用人單位依法處理勞動(dòng)者不予簽訂勞動(dòng)合同的情形，向勞動(dòng)者發(fā)出的通知也是容易引發(fā)爭議的關(guān)鍵。有些用人單位經(jīng)常把“終止”和“解除”兩個(gè)法律概念相混淆在出具的各種通知中隨意使用，常常導(dǎo)致用人單位本來合法的行為因?yàn)橛缅e(cuò)了詞而變成違法行為的情況發(fā)生。本案中，勞動(dòng)者拒絕用人單位簽訂勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者發(fā)出“終止”勞動(dòng)關(guān)系的通知，如果錯(cuò)發(fā)為“解除”勞動(dòng)關(guān)系的通知，就會被定為用人單位違法解除，用人單位還要為此支付高額的違法成本。

四、操作提示。

對于用人單位如何規(guī)避未簽勞動(dòng)合同的爭議風(fēng)險(xiǎn)，專家根據(jù)多年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提醒用人單位特別注意依法處理好以下兩個(gè)問題。

第一，嚴(yán)格按照法定時(shí)間控制簽訂勞動(dòng)合同的周期。初次簽訂書面勞動(dòng)合同的時(shí)間，一定要控制在用工之日起三十日內(nèi)，續(xù)簽勞動(dòng)合同，也不能超過原勞動(dòng)合同屆滿的次日起三十日。

用人單位人力資源部通過對勞動(dòng)合同的管理，控制簽訂勞動(dòng)合同的周期，在勞動(dòng)合同到期屆滿前三十日，向勞動(dòng)者征求續(xù)簽意向或發(fā)出終止勞動(dòng)合同的通知，做到提早準(zhǔn)備，避免形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。如果用人單位未提前三十日通知?jiǎng)趧?dòng)者勞動(dòng)合同到期終止，用人單位應(yīng)當(dāng)按照《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》第四十七條規(guī)定，每延遲一日支付一日工資的賠償金。第二，準(zhǔn)確判定關(guān)系，避免合同延遲簽訂。用人單位要提高人力資源管理工作者的專業(yè)知識水平做到準(zhǔn)確判定用人單位與勞動(dòng)者之間的法律關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系，依法簽訂相應(yīng)的勞動(dòng)合同或勞務(wù)協(xié)議，避免因關(guān)系判定不清而延誤簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)間。

北京崇文區(qū)某家具制造公司有員工數(shù)十人，一直未簽訂勞動(dòng)合同。2008年后由于《勞動(dòng)合同法》宣傳的不斷深入，公司逐漸認(rèn)識到簽訂勞動(dòng)合同的重要性，于是要求員工與公司簽訂書面的勞動(dòng)合同。但洪某拒絕簽訂勞動(dòng)合同。他認(rèn)為勞動(dòng)合同是對自己的束縛，因此不愿意簽。公司方面無奈，讓洪某寫了一個(gè)聲明，聲明上寫道：“本人不愿意簽訂勞動(dòng)合同特此聲明?！焙竺媸呛槟车挠H筆簽名。于是公司方面也就未再要求洪某簽訂勞動(dòng)合同。

一年后，洪某因?yàn)榧影噘M(fèi)的問題，向北京崇文區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會提出了仲裁請求要求公司支付加班費(fèi)2萬余元，同時(shí)要求支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資3萬余元。就未簽訂勞動(dòng)合同的問題，公司方拿出了洪某簽名的聲明，認(rèn)為未簽訂勞動(dòng)合同完全是由于洪某的原因，公司不應(yīng)該再對其支付賠償。洪某承認(rèn)聲明的真實(shí)性，但認(rèn)為不簽訂勞動(dòng)合同的原因是由于公司拿出的勞動(dòng)合同條款不公平。因此未簽訂勞動(dòng)合同的實(shí)質(zhì)原因還在于公司這一邊。

仲裁委經(jīng)審理后作出了裁決，就雙倍工資問題，認(rèn)定公司屬于違法未簽訂勞動(dòng)合同，應(yīng)依法向洪某支付雙倍工資近3萬元。后公司向法院提出起訴，法院仍然維持了該項(xiàng)裁決。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第五條、第六條則規(guī)定，員工如果拒絕簽訂勞動(dòng)合同，用人單位“應(yīng)當(dāng)”書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系。

三、案例點(diǎn)評。

這個(gè)裁決恐怕會讓很多人感覺意外。然而其法律依據(jù)卻是充分的。如果說《勞動(dòng)合同法》還沒有對員工拒簽勞動(dòng)合同的處理作出規(guī)定的話，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第五條、第六條則規(guī)定，員工如果拒絕簽訂勞動(dòng)合同，用人單位“應(yīng)當(dāng)”書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系。也就是說如果員工拒簽勞動(dòng)合同，用人單位只能終止勞動(dòng)關(guān)系，而不能繼續(xù)留用該員工，否則就要支付雙倍工資。法律在這里沒有考慮員工拒絕簽訂勞動(dòng)合同的動(dòng)機(jī)，而直接規(guī)定用人單位不得留用不簽訂勞動(dòng)合同的員工。所以，本案中，不論洪某說的“公司拿出的勞動(dòng)合同條款不公平”的說法是否屬實(shí)，都不會影響本案的判決。

四、操作提示。

員工如果拒絕簽訂勞動(dòng)合同，用人單位“應(yīng)當(dāng)”書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系。也就是說如果員工拒簽勞動(dòng)合同，用人單位只能終止勞動(dòng)關(guān)系，而不能繼續(xù)留用該員工，否則就要支付雙倍工資。

只有三句話的協(xié)議也叫勞動(dòng)合同嗎？

黃某在湖北武漢某商貿(mào)公司工作了一年后離職。離職一個(gè)月后向武漢某區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會提起仲裁，要求公司支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資共計(jì)4萬余元。

方某商貿(mào)公司；乙方、黃某。正文：1.黃某擔(dān)任業(yè)務(wù)員。2.月工資2500元加提成。3.本協(xié)議自雙方簽訂后生效。”協(xié)議下方有黃某的簽名、公司的蓋章和簽訂日期。簽訂日期是在黃某入職后幾天。

黃某看到這份協(xié)議非常生氣，聲稱自己根本沒有簽過這樣的協(xié)議。但他承認(rèn)上面的簽名是真的，但那是從自己留在公司的一個(gè)筆記本上撕下來的，自己當(dāng)時(shí)在上面簽名只是表明所有權(quán)，根本就不是簽署什么協(xié)議。協(xié)議的內(nèi)容是后來公司自己加上去的。

公司則聲稱該協(xié)議是雙方協(xié)商簽訂的。協(xié)議的內(nèi)容雖然公司一方的人寫的，但是雙方協(xié)商好的，因此黃某才會在協(xié)議下面簽字。協(xié)議雖然比較簡單，但從協(xié)議的內(nèi)容來看，仍然是一份勞動(dòng)合同。

仲裁結(jié)果：

武漢某區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會最后作出裁決，認(rèn)為該協(xié)議是關(guān)于雙方勞動(dòng)關(guān)系的約定，雖然缺乏必備條款，但仍然是一份勞動(dòng)合同。黃某主張這份協(xié)議是公司自己偽造的，但沒有提供相應(yīng)證據(jù)，又認(rèn)可其簽字的真實(shí)性，故其主張不予采信。既然雙方已經(jīng)簽訂勞動(dòng)合同，那么公司無需支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資。

黃某不服裁決，又向法院提起訴訟，法院一審、二審均維持了該裁決。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

《勞動(dòng)合同法》第十七條明確規(guī)定勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備九項(xiàng)條款。

三、案例點(diǎn)評。

1.打官司打的是證據(jù)。證據(jù)未必完全符合客觀事實(shí)。例如本案中，不排除用人單位提交的勞動(dòng)合同確有偽造之可能，但由于黃某無法證明這一點(diǎn)，仲裁委只能認(rèn)定合同真實(shí)。

2.是否是勞動(dòng)合同。是由合同協(xié)議的內(nèi)容以及雙方關(guān)系的實(shí)質(zhì)來決定的，而不取決于協(xié)議的名稱。

如果雙方是勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議的內(nèi)容，是雙方關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系履行中的權(quán)利義務(wù)的約定如工資、工作內(nèi)容等那么這就是一份勞動(dòng)合同。即使協(xié)議的名稱叫“勞務(wù)協(xié)議”、“聘用協(xié)議”、“雇傭協(xié)議”、“崗位協(xié)議”或者其它名稱。反過來講，如果雙方不是勞動(dòng)關(guān)系，例如已達(dá)退休年齡的員工與用人單位簽訂一份正式的勞動(dòng)合同，雙方的關(guān)系仍然只能是雇傭關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系。

3.不完全具備《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款，并不必然導(dǎo)致勞動(dòng)合同無效。

《勞動(dòng)合同法》第十七條明確規(guī)定勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備九項(xiàng)條款，但如果合同中不具備全部九項(xiàng)內(nèi)容，合同并非就因此無效。所缺乏的內(nèi)容，雙方可以根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定履行或填補(bǔ)。例如工作時(shí)間和休息休假，國家有相應(yīng)的法規(guī)規(guī)定。

4.能夠確定合同雙方身份、工作崗位和工資的合同就可以算是是一份有效的勞動(dòng)合同。

目前實(shí)務(wù)中要求還是比較寬松的。實(shí)務(wù)中司法人員的態(tài)度是：簽訂勞動(dòng)合同雖然是《勞動(dòng)合同法》的強(qiáng)制要求，但未簽訂勞動(dòng)合同本身對勞動(dòng)者的權(quán)益并沒有實(shí)質(zhì)的損害。因此，如果因?yàn)閯趧?dòng)合同條款有缺陷就判定為未簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)支付雙倍工資，對企業(yè)太過苛刻。如在本案中，崗位與工資是勞動(dòng)關(guān)系中最重要的內(nèi)容，對這兩項(xiàng)有約定，即認(rèn)定為簽訂了勞動(dòng)合同。但如果這兩項(xiàng)關(guān)系內(nèi)容都沒有，如應(yīng)屆畢業(yè)生找工作簽訂的三方協(xié)議，僅僅表明同意接收，則很難被當(dāng)作勞動(dòng)合同。另外，合同雙方的信息要達(dá)到能夠確認(rèn)當(dāng)事人的程度。

5.未在合同正文條款后簽字的勞動(dòng)合同無效。

根據(jù)通常人們的簽約習(xí)慣合同都是條款在前，最后簽字和書寫日期，最后的簽字代表當(dāng)事人愿意受以上條款約束。曾經(jīng)有一個(gè)案例，勞動(dòng)者在合同第一頁前面的乙方信息處親筆填寫了自己的姓名、住址等信息，但合同最后卻沒有簽名。后來打起官司，法院判決為未簽訂勞動(dòng)合同。合同前面填寫信息，頂多只能說明勞動(dòng)者看過這個(gè)合同，但絕不能代表勞動(dòng)者已簽字同意按該勞動(dòng)合同履行義務(wù)。另外一個(gè)類似的案例是，用人單位拿出一份合同，勞動(dòng)者在合同尾部有簽字，但在簽字之后又增加了一些用人單位一方人員手寫的關(guān)于工資的幾個(gè)條款。同樣的，在勞動(dòng)者簽字之后的條款，如果勞動(dòng)者不予認(rèn)可，應(yīng)該不發(fā)生法律效力。這些簽約規(guī)則不僅適用于勞動(dòng)合同，也適用于其它普通民事合同。如果沒有這些簽約規(guī)則，我們將毫無交易安全可言。

6.錄用通知書不是勞動(dòng)合同。

錄用通知書，即所謂的“offer”是用人單位一方單方面發(fā)出的通知并非雙方認(rèn)可的合同。即使勞動(dòng)者有簽收，那也只能代表勞動(dòng)者已經(jīng)知道了通知的內(nèi)容，而不代表勞動(dòng)者同意受通知書上的條款約束。這就好象勞動(dòng)者接到了單位解除勞動(dòng)合同的通知，不代表勞動(dòng)者就同意解除勞動(dòng)關(guān)系一樣。

四、操作提示。

用人單位策略一：否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。

既然雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，自然也就不存在應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同的問題。這其中又有下面三種情況1.完全否認(rèn)勞動(dòng)者一方提供勞動(dòng)。2.承認(rèn)提供勞動(dòng)或勞務(wù)，但否認(rèn)雙方是勞動(dòng)關(guān)系。3.承認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，但認(rèn)為雙方屬于非全日制用工。

勞動(dòng)者對策：搜集能夠證明存在勞動(dòng)關(guān)系的一切證據(jù)。

用人單位策略二：主張雙方已簽訂勞動(dòng)合同。

這其中又可能有幾種情況：1.用人單位拿出勞動(dòng)合同。包括極簡單的勞動(dòng)合同，如前面所引的案例——只有三句話的協(xié)議也叫勞動(dòng)合同嗎？一般只要約定了崗位與工資的協(xié)議就會被當(dāng)作勞動(dòng)合同。2.簽訂了勞動(dòng)合同，但只有一份，或者沒有給勞動(dòng)者一份，都算是簽訂了勞動(dòng)合同。3.如果用人單位拿出了勞動(dòng)合同，但勞動(dòng)者發(fā)現(xiàn)勞動(dòng)合同上的簽名是偽造的那么勞動(dòng)者可以申請鑒定。如果勞動(dòng)者只是聲稱簽名系偽造，但不申請鑒定，則仲裁或法院會認(rèn)定簽名真實(shí)，從而認(rèn)定已經(jīng)簽訂了勞動(dòng)合同。4.用人單位拿出勞動(dòng)者的其它聲明，或者簽收的文件說明雙方已經(jīng)簽訂了勞動(dòng)合同。如果該證明有勞動(dòng)者認(rèn)可或簽字，而且其內(nèi)容表明雙方確實(shí)簽訂了勞動(dòng)合同，則用人單位主張雙方已經(jīng)簽訂了勞動(dòng)合同是能夠得到支持的，即使仲裁及訴訟時(shí)用人單位確實(shí)拿不出勞動(dòng)合同。

用人單位策略三：縮短用工時(shí)間。

雙倍工資計(jì)算的最常見的期間，是從入職后到簽訂勞動(dòng)合同之前。如果將入職時(shí)間盡量往后推，則雙倍工資的計(jì)算期間就可縮短直至于無。所以用人單位會盡量將入職時(shí)間往后推遲。入職時(shí)間是要由用人單位舉證的。如果用人單位主張勞動(dòng)者的入職時(shí)間比勞動(dòng)者一方所主張的更靠后，那么用人單位應(yīng)該拿出證據(jù)來，否則就應(yīng)該按照勞動(dòng)者所主張的時(shí)間來認(rèn)定。

用人單位策略四：降低雙倍工資的計(jì)算基數(shù)。

這里涉及到幾個(gè)小問題，雙倍工資計(jì)算期間內(nèi)的加班費(fèi)是否要計(jì)入雙倍工資之內(nèi)？《勞動(dòng)合同法》條文是說“應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”但所謂“工資，按理說是包括加班工資的。但目前的做法是，如果加班費(fèi)已經(jīng)發(fā)放，計(jì)算雙倍工資時(shí)也不再剔除。如果加班工資有拖欠未發(fā)放，也不會支持勞動(dòng)者主張將拖欠的加班費(fèi)再計(jì)算雙倍。這無疑顯得有些矛盾，但實(shí)務(wù)中就是如此。

不管怎樣，加班費(fèi)是否計(jì)入雙倍工資還是有爭議的。從用人單位的角度，可以主張將原來發(fā)的工資里面所包含的加班費(fèi)剔除。而從勞動(dòng)者一方的角度，則可不同意這種做法，如果有拖欠加班費(fèi)，還可以主張加班費(fèi)也屬于工資，也應(yīng)該雙倍計(jì)算。兩方面的主張都有一定道理。

用人單位策略五：時(shí)效抗辯。

時(shí)效是指權(quán)利得到法律救濟(jì)的期限?！秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定時(shí)效自知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。因而用人單位以仲裁時(shí)效期間已過為由抗辯，在北京的某些城區(qū)是可能得到支持的。此時(shí)，勞動(dòng)者應(yīng)盡量找出時(shí)效期間中止、中斷的證據(jù)以抗辯。

勞務(wù)協(xié)議還是勞動(dòng)合同。

2009年3月，某公司招收錄用了張某，但因張某在入職時(shí)尚處于申請并享受自謀職業(yè)社會保險(xiǎn)補(bǔ)貼階段，于是公司以張某當(dāng)時(shí)正在享受社保補(bǔ)貼，已經(jīng)繳納了社會保險(xiǎn)，無法與其簽訂勞動(dòng)合同為由，與其簽訂了勞務(wù)協(xié)議，沒有承擔(dān)用人單位應(yīng)繳納社會保險(xiǎn)的義務(wù)。三個(gè)月后張某在上班途中發(fā)生機(jī)動(dòng)車道路交通事故，公司人事部門得知后即通知張某解除勞務(wù)協(xié)議。張某認(rèn)為企業(yè)應(yīng)當(dāng)為自己申報(bào)工傷，而企業(yè)則認(rèn)為雙方簽訂的是勞務(wù)協(xié)議，無需承擔(dān)勞動(dòng)法律責(zé)任。在與企業(yè)協(xié)商無果后，張某個(gè)人申請了工傷認(rèn)定，并被認(rèn)定為工傷，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定傷殘等級為8級。后來，由于公司拒絕支付工傷保險(xiǎn)待遇，張某將該公司告上仲裁庭，要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，并支付工傷保險(xiǎn)待遇。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

簽訂勞動(dòng)合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)具備簽訂合同的主體資格。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二條之規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織，以下稱用人單位，與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。國家有關(guān)法規(guī)及《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位在招收錄用失業(yè)人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)為其辦理合法的用工手續(xù)，并建立勞動(dòng)關(guān)系?！豆ｋU(xiǎn)條例》第六十條規(guī)定，用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的,由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正。未參加工傷保險(xiǎn)期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。

三、案例點(diǎn)評。

該案例的焦點(diǎn)在于，應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同還是勞務(wù)協(xié)議。

勞動(dòng)合同是依據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》由用人單位與勞動(dòng)者雙方確立權(quán)利和義務(wù)的法律文書。一經(jīng)確立，用人單位與勞動(dòng)者之間就建立了勞動(dòng)法律關(guān)系，受《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整。而勞務(wù)協(xié)議與勞動(dòng)合同有本質(zhì)上的區(qū)別，不受《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整，是另一法律范疇的問題。

本案中的用人單位和勞動(dòng)者，具備簽訂勞動(dòng)合同的主體資格，但用人單位試圖規(guī)避繳納社會保險(xiǎn)的義務(wù)而與勞動(dòng)者簽訂了勞務(wù)協(xié)議。勞動(dòng)者享受社保補(bǔ)貼證明其處于失業(yè)階段，依據(jù)國家有關(guān)法規(guī)及《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位在招收錄用失業(yè)人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)為其辦理合法的用工手續(xù)并建立勞動(dòng)關(guān)系。但用人單位既沒有依法為勞動(dòng)者辦理招工備案手續(xù)，也沒有自用工之日起依法與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同，違反了《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定，因此要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時(shí)，《工傷保險(xiǎn)條例》第六十條規(guī)定，用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的,由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正。未參加工傷保險(xiǎn)期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。該企業(yè)沒有按照《工傷保險(xiǎn)條例》依法為張某繳納工傷保險(xiǎn)，因此工傷保險(xiǎn)基金支付項(xiàng)目的工傷保險(xiǎn)待遇由用人單位承擔(dān)。

四、操作提示。

而盲目選擇用工形式，以致不斷引發(fā)勞動(dòng)爭議的現(xiàn)象。入職環(huán)節(jié)對癥施治的六個(gè)解決方案，針對以上問題，用人單位應(yīng)當(dāng)建立一套行之有效的入職管理制度和工作程序，在明確具體內(nèi)容后將其制度化，確保用人單位在入職管理工作中“有法可依”。入職管理環(huán)節(jié)應(yīng)做好的基本工作，應(yīng)包含以下幾個(gè)方面：

1.入職材料的收取、甄別、管理。用人單位應(yīng)要求勞動(dòng)者提供與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的信息及材料，如社會保險(xiǎn)參保情況相關(guān)材料、身份證、學(xué)歷證明、本人從業(yè)資格證明等必備的材料，以及用人單位認(rèn)為應(yīng)當(dāng)了解或收取的信息材料，并對此類材料進(jìn)行甄別，建立個(gè)人勞動(dòng)檔案備查、備用。

2.背景調(diào)查工作。一般情況下用人單位應(yīng)細(xì)致了解勞動(dòng)者的工作履歷、婚育狀況、身體健康程度等情況。例如是否從事過特殊單位的特殊崗位。除此以外，對勞動(dòng)者的社會關(guān)系以及是否有不良記錄等情況也應(yīng)進(jìn)行了解。hr從業(yè)人員通過背景調(diào)查，能夠?qū)θ肼殕T工的內(nèi)在因素，例如個(gè)人性格、職業(yè)態(tài)度等有較為深入的了解，便于在日后當(dāng)用人單位與勞動(dòng)者出現(xiàn)需要解決的問題時(shí)，能夠抓住主要矛盾從一開始就為用人單位構(gòu)建和諧用工環(huán)境和工作氛圍打下良好的基礎(chǔ)。

也使勞動(dòng)者如實(shí)告知用人單位與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況。

4.入職體檢。用人單位安排勞動(dòng)者進(jìn)行體檢，便于了解其現(xiàn)實(shí)身體狀況及家族遺傳病史等情況。能夠使用人單位按照自身需要安排勞動(dòng)者從事適當(dāng)?shù)墓ぷ鲘徫?，既能滿足用人單位的用工需要也能顧及勞動(dòng)者的身體健康狀況，避免因工作安排不當(dāng)對勞動(dòng)者身體造成損害導(dǎo)致勞動(dòng)爭議的產(chǎn)生。特別是國家對女職工的健康及婚育實(shí)行更為寬泛的勞動(dòng)保護(hù)。因此了解女職工入職時(shí)的健康及婚育狀況，能夠起到保護(hù)用人單位和勞動(dòng)者雙方合法權(quán)益的作用。如果勞動(dòng)者可能從事接觸職業(yè)病危害的工作崗位，用人單位更應(yīng)依法在其入職前進(jìn)行專項(xiàng)入職體檢。

5.訂立書面勞動(dòng)合同手續(xù)。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三條之規(guī)定，在遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則下，用人單位與勞動(dòng)者就勞動(dòng)合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬等必備條款可以進(jìn)行約定，同時(shí)也可對試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他可約定條款進(jìn)行約定。簽訂后的文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份，同時(shí)hr應(yīng)做好勞動(dòng)合同文本發(fā)放的記錄工作，備用備查。特別需要注意的是，用人單位自用工之日起即要與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。

6.試用期管理?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的不得約定試用期，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。試用期間，用人單位應(yīng)對勞動(dòng)者的綜合表現(xiàn)進(jìn)行考核，試用期期滿前考核合格者，雙方對崗位及薪酬待遇有明確約定的，應(yīng)按照約定執(zhí)行，勞動(dòng)者被證明不符合錄用條件的，用人單位向勞動(dòng)者說明理由后可以解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

1.將勞動(dòng)者可能具有的人員類別在制度條款中予以列舉，如下崗再就業(yè)人員、失業(yè)人員、實(shí)習(xí)學(xué)生、應(yīng)屆畢業(yè)生等。

2.區(qū)分和判定勞動(dòng)法律關(guān)系，做到勞動(dòng)關(guān)系實(shí)際狀態(tài)與表現(xiàn)形式相統(tǒng)一，在制度條款中明確用人單位與不同類型的勞動(dòng)者建立的是哪一種法律關(guān)系。比如下崗再就業(yè)人員可以與新用人單位簽訂勞務(wù)協(xié)議，失業(yè)人員和應(yīng)屆畢業(yè)生與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，實(shí)習(xí)學(xué)生與用人單位簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議，雙方不存在雇傭關(guān)系。關(guān)于下崗再就業(yè)人員其定義為“兩個(gè)沒有一個(gè)有”，就是說沒有與原單位終止或解除勞動(dòng)關(guān)系沒有工作崗位，但有就業(yè)的能力和要求所以下崗員工與新用人單位，就可以簽訂勞務(wù)協(xié)議。因其與原單位還存有形式上的勞動(dòng)關(guān)系，所以原單位承擔(dān)繳納社會保險(xiǎn)的義務(wù)，簽訂勞務(wù)協(xié)議的用人單位按照相關(guān)規(guī)定只需繳納兼職工傷保險(xiǎn)即可。

3.在確定應(yīng)建立的法律關(guān)系后，用人單位應(yīng)依法并按照相應(yīng)的工作程序與勞動(dòng)者訂立相應(yīng)的書面合同，明確當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)。

試用期要制定并公示考核標(biāo)準(zhǔn)。

2009年3月，江某應(yīng)聘到北京一家服裝廠工作，雙方簽訂了三年期限的勞動(dòng)合同，工資標(biāo)準(zhǔn)為1200元/月，并約定了5個(gè)月的試用期，試用期工資為960元/月。2009年7月底在江某試用期期滿前一天該服裝廠人力資源部找到江某，告知其試用期內(nèi)績效考核不合格以試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件為由，要與其解除勞動(dòng)合同，并要求江某當(dāng)日即辦理合同解除手續(xù)。而江某表示，自己在應(yīng)聘服裝廠工作時(shí)從未看到有關(guān)錄用條件的說明，在簽訂勞動(dòng)合同及此后的工作中，服裝廠也未曾告知自己相關(guān)的績效考核規(guī)定，況且自己也一直嚴(yán)格遵守工作時(shí)間和工廠的相關(guān)規(guī)章制度，于是她要求服裝廠向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。后來，在遭到服裝廠的拒絕后，江某向勞動(dòng)爭議仲裁委員會提請了仲裁，要求裁定服裝廠違法解除勞動(dòng)合同，支付其雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)馁r償金。

審理中，服裝廠提供了績效考核制度規(guī)定，但由于其未能出具該制度已公示告知以及江某試用期內(nèi)不符合錄用條件的證明材料，最終，勞動(dòng)爭議仲裁委員會裁決：服裝廠與江某解除勞動(dòng)合同屬于違法解除，應(yīng)當(dāng)依法向江某支付一個(gè)月工資的賠償金。

二、本案件適用相關(guān)法律條款。

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用人單位依法與勞動(dòng)者在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同，主要有以下幾種情形：

1.勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的。

2.勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的。

3.

4.

單位提出拒不改正的。

5.因《勞動(dòng)合同法》第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的。

6.勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的。

7.勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的。

8.勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

三、案例點(diǎn)評。

上述案例中，服裝廠在試用期內(nèi)與江某解除勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十一條和第三十九條的規(guī)定，證明江某試用期內(nèi)不符合錄用條件，并向勞動(dòng)者說明情況。但服裝廠卻無法提供有效的證據(jù)材料而未得到支持，向江某支付了雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)馁r償金。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定，公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。服裝廠敗訴的關(guān)鍵原因就在于其績效考核制度未做到向所有員工公示告知，這使得服裝廠的管理依據(jù)不符合法律規(guī)定致使管理無效。

四、操作提示。

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇七

１、調(diào)解申請。

指企業(yè)勞動(dòng)爭議的雙方當(dāng)事人以口頭或書面的形式向企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解委員提出的調(diào)解請求。但是，調(diào)解并非解決勞動(dòng)爭議的必經(jīng)階段，雙方當(dāng)事人可以申請調(diào)解，也可以申請仲裁。

２、案件受理。

案件受理是指企業(yè)調(diào)解委員會在收到調(diào)解申請后，經(jīng)過審查，決定接受案件申請的過程。調(diào)解申請可以是雙方當(dāng)事人共同提出，也可以是一方提出，但必須是在雙方合意的情況下。

３、進(jìn)行調(diào)查。

案件受理后，調(diào)解委員會的首要任務(wù)是做了調(diào)查工作。調(diào)查的內(nèi)容主要包括：爭議雙方當(dāng)事人爭議的事實(shí)及對調(diào)解申請?zhí)岢龅囊庖姾鸵罁?jù)；調(diào)查爭議所涉及的其他有關(guān)人員、單位和部門及他們對爭議的態(tài)度和看法；察看和翻閱有關(guān)勞動(dòng)法規(guī)以及爭議雙方訂立的勞動(dòng)合同或集體合同等。

４、實(shí)施調(diào)解。

實(shí)施調(diào)解是指通過召開調(diào)解會議對爭議雙方的分歧進(jìn)行調(diào)解。

5、調(diào)解協(xié)議的執(zhí)行。

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇八

尊敬的學(xué)生家長：

您好!我校20xx-20xx學(xué)年度第二學(xué)期已經(jīng)基本結(jié)束，除20xx屆畢業(yè)生在領(lǐng)取畢業(yè)證、學(xué)位證可及時(shí)離校外，其余年級學(xué)生須于7月19日離校，并須于8月23日到校報(bào)到注冊，8月24日正式上課。

在此特別提請您關(guān)注或通過您向孩子告知以下事項(xiàng)：

(一)暑期長假不僅是一個(gè)很好的休息機(jī)會，也是同學(xué)們繼續(xù)投入學(xué)業(yè)、維護(hù)身心健康、提升自身素質(zhì)，為未來打下更堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)的時(shí)段。希望您為此及時(shí)提醒和經(jīng)常督促孩子。

(二)在長假期間要注意出行安全，在出行或在外住宿時(shí)要規(guī)避生命和財(cái)產(chǎn)安全風(fēng)險(xiǎn)。

(三)在假期通過打工獲得經(jīng)濟(jì)收入和增加工作體驗(yàn)，或者利用假期參加社會實(shí)踐和社會服務(wù)活動(dòng)是一項(xiàng)有意義的活動(dòng)，希望同學(xué)們遵守憲法和法律法規(guī)，維護(hù)自己的合法權(quán)益，謹(jǐn)防非法務(wù)工和傳銷陷阱。

(四)雖然假期天熱，請不要到缺乏安全保護(hù)設(shè)施和措施的水域游泳、洗澡，或不具備旅游條件的地方去游玩或探險(xiǎn)。

(五)同學(xué)應(yīng)保證手機(jī)通訊暢通，或通過其他通訊手段與家里人保持經(jīng)常聯(lián)系。必要時(shí)請與班主任聯(lián)系。

(六)由于暑期要對學(xué)生宿舍進(jìn)入全面維修維護(hù)，原則上學(xué)生須按照學(xué)校統(tǒng)一要求離校。不能及時(shí)回家的同學(xué)，請務(wù)必及時(shí)告訴家人，或請家人與其主動(dòng)聯(lián)系。

(七)暑期結(jié)束不能按時(shí)返校的同學(xué)，請務(wù)必及時(shí)告知所在學(xué)院或本班班主任。

最后，祝您身體健康、萬事如意，祝您和孩子假期愉快。

此致

敬禮!

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇九

您好，很高興回答您提出的關(guān)于工傷認(rèn)定的一些問題，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，工傷認(rèn)定管轄...

您好，很高興能為您解答關(guān)于無效勞動(dòng)合同的問題。無效勞動(dòng)合同是指當(dāng)事人違反法...

您好，很高興回答您的這個(gè)問題。所謂不定時(shí)工時(shí)制，也稱為不定時(shí)工作制，它是指...

您好，很榮幸能夠?yàn)槟鉀Q您的問題。獎(jiǎng)金主要是指作為一種工資形式，其作用是對...

您好，很高興回答您提出的關(guān)于勞動(dòng)合同續(xù)訂的問題。勞動(dòng)合同的.續(xù)訂，是指勞動(dòng)合...

借調(diào)勞動(dòng)糾紛案例篇十

上訴人(原審原告)：張某某，男，xxx年5月2日出生。

身份證號：xxxxxxxxxxxxxxx。

住址：xx朝陽區(qū)**苑三區(qū)*樓*門*號，電話：xxxxxxxxxxxxxxx。

被上訴人(原審被告)：xx**計(jì)算機(jī)有限公司。

住所地：xx市海淀區(qū)**路**號*棟3203。

法定代表人：王某某，董事長。

聯(lián)系電話：xxxxxxxxxxxxx。

案由：勞動(dòng)爭議。

上訴請求：

一、請求撤銷(xxx)海民初字第83**號民事判決書;。

三、判決被上訴人向上訴人支付拖欠的加班工資21000元及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;。

四、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

上訴人不服xx市海淀區(qū)人民法院xxx年10月9日作出的(xxx)海民初字第83**號民事判決書，特向xx市第一中級人民法院提起上訴。

一審法院對本案事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)撤銷其作出的判決書，依法改判，支持上訴人的上訴請求。理由如下：

一、一審法院對是否存在拖欠加班費(fèi)的事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，且對舉證責(zé)任的分配錯(cuò)誤，請求二審法院改判。

被上訴人在勞動(dòng)仲裁答辯書中徹底否認(rèn)上訴人存在加班及其拖欠加班費(fèi)的事實(shí)。后在上訴人出示的加班證據(jù)面前無可辯駁時(shí)，竟又將上訴人xxx年的年終獎(jiǎng)狡辯成“加班費(fèi)”。一審法院在被上訴人未依法提供有效證據(jù)證明其已按時(shí)足額支付加班費(fèi)的情況下，錯(cuò)誤認(rèn)定支付加班費(fèi)的事實(shí)，并將舉證責(zé)任強(qiáng)加給上訴人，違反法律法規(guī)規(guī)定，請求二審法院依法改判。事實(shí)與依據(jù)如下：

上訴人在職期間經(jīng)常加班，而被上訴人并沒有依法支付加班費(fèi)。本案中，上訴人已經(jīng)極盡可能收集了證明自己存在加班事實(shí)的證據(jù)(如果沒有這些證據(jù)，恐怕被上訴人到二審還會否認(rèn)上訴人存在加班的事實(shí))。除上訴人提交的公證書所列的加班時(shí)間外，上訴人在其他時(shí)間也需經(jīng)常加班，被上訴人處均有記錄(從上訴人提交的加班證據(jù)能夠看出，被上訴人對上訴人加班的情況是有記錄的。被上訴人在仲裁階段也已承認(rèn)上訴人存在包括周末在內(nèi)的加班的事實(shí)，但其并未提供已調(diào)休及支付加班費(fèi)的有效證據(jù)。詳見《仲裁裁決書》第2頁第三段第5行)。上訴人每月的工資明細(xì)也能夠證明，被上訴人并未依法支付上訴人加班費(fèi)，但被上訴人卻始終拒絕向法院提供由其掌握并足以查清本案事實(shí)的關(guān)鍵證據(jù)。

根據(jù)《xx市工資支付規(guī)定》第9條、第13條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按月支付勞動(dòng)者工資，并且應(yīng)當(dāng)編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。工資支付記錄表應(yīng)當(dāng)主要包括用人單位名稱、勞動(dòng)者姓名、支付時(shí)間以及支付項(xiàng)目和金額、加班工資金額、應(yīng)發(fā)金額、扣除項(xiàng)目和金額、實(shí)發(fā)金額等事項(xiàng)。同時(shí)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條、《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第6條規(guī)定，對減少勞動(dòng)報(bào)酬的爭議事項(xiàng)由用人單位負(fù)舉證責(zé)任;與加班費(fèi)爭議相關(guān)的工資記錄、考勤記錄等屬于用人單位掌握的證據(jù)，依法應(yīng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任;用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

本案中，上訴人已經(jīng)證明了自己存在加班的事實(shí)，根據(jù)前述等法律法規(guī)之規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)就其是否已經(jīng)足額發(fā)放了加班費(fèi)的事實(shí)進(jìn)行舉證。被上訴人于xxx年1月22日向上訴人支付的17836元，系上訴人xxx年春節(jié)的獎(jiǎng)金，而不是被上訴人在一審辯稱的xxx年“加班費(fèi)”。對于該費(fèi)用到底是屬于加班費(fèi)還是獎(jiǎng)金，被上訴人應(yīng)當(dāng)提供足夠的證據(jù)進(jìn)行證明。其不能向法院提供充分有效的證據(jù)證明其主張的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)不利后果，即該獎(jiǎng)金不能被肆意認(rèn)定為是“加班費(fèi)”(仲裁裁決也因被上訴人沒有提供有效證據(jù)證明其主張，而未采信被上訴人關(guān)于該獎(jiǎng)金包含加班費(fèi)的主張)。一審法院不能僅依據(jù)被上訴人口頭稱已經(jīng)支付了加班費(fèi)，而不查清事實(shí)、忽略證據(jù)，并罔顧法律規(guī)定、枉法判決駁回上訴人的訴求。

若所有法院都如一審法院不顧法律規(guī)定，只要用人單位隨便拿一筆已支付的獎(jiǎng)金就能夠洗脫自己拖欠加班費(fèi)的違法行為，并剝奪勞動(dòng)者依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條、46條之規(guī)定獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的權(quán)利。那么，用人單位就會更肆無忌憚地違法，既可不依法支付加班費(fèi)，也無須向法院提交依法應(yīng)由其提交的工資支付憑證等證據(jù)。前述所有法律的規(guī)定也就毫無現(xiàn)實(shí)意義，這也違背了《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)的立法本意。

綜上，請求二審法院依照法律法規(guī)規(guī)定，嚴(yán)格恪守法律對用人單位舉證責(zé)任的要求，在被上訴人沒有充分有效的證據(jù)證明已向上訴人及時(shí)足額支付了加班費(fèi)的情況下，應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決，依法支持上訴人的上訴請求。

二、一審法院對被迫解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限及離職前12個(gè)月月平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算均有錯(cuò)，請求二審法院改判。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定，只要用人單位存在“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”的行為，勞動(dòng)者即可依據(jù)該規(guī)定提出解除勞動(dòng)合同，并依法獲得被迫解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而根據(jù)本案審理情況可知，被上訴人并沒有依照法律規(guī)定，按月及時(shí)足額向上訴人支付加班工資(被上訴人在一審?fù)徶蟹Q：其公司加班工資為年度發(fā)放)。因而，上訴人依據(jù)該法第38條之規(guī)定解除勞動(dòng)合同，可以依據(jù)第46條之規(guī)定要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但一審法院對上訴人應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)及工作年限計(jì)算錯(cuò)誤，請求二審法院依法改判，理由如下：

1、xxx年11月5日，上訴人因被上訴人存在《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定之情形，而被迫通知用人單位解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第47條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)從xxx年12月8日上訴人入職之日起開始計(jì)算，而不是從xxx年續(xù)訂勞動(dòng)合同起計(jì)算。請求二審法院依法查明，并支持上訴人的請求。

2、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第47條規(guī)定，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的月工資標(biāo)準(zhǔn)是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。同時(shí)，根據(jù)《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第4條規(guī)定，勞動(dòng)者工資包括勞動(dòng)者的工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資。上訴人離職前12個(gè)月工資包括12個(gè)月標(biāo)準(zhǔn)工資9000元/月及兩項(xiàng)獎(jiǎng)金17836元+4674元，合計(jì)130504元，即上訴人離職前12個(gè)月平均工資為10876元/月。一審法院僅以上訴人標(biāo)準(zhǔn)工資9000元/月計(jì)算上訴人被迫解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，屬于對上訴人工資總額的認(rèn)定錯(cuò)誤，請求二審法院依法改判。依照上訴人離職前12個(gè)月平均工資10876元/月，計(jì)算上訴人被迫解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

綜上，一審法院罔顧事實(shí)與法律規(guī)定，在被上訴人未能提供有效證據(jù)證明其主張或反駁上訴人主張的情況下，枉法判決，損害了上訴人的合法權(quán)益。請求二審法院依法撤銷一審判決，支持上訴人的上訴請求，以維權(quán)益!

此致

xx市第一中級人民法院。

上訴人：

xxx年10月15日。