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訴訟上訴書范文范本篇一
上訴人因與被上訴人南通xx勞務有限公司解除勞動爭議一案,于7月21日收到如皋市人民法院皋民初字第1120號民事判決書,現(xiàn)因不服該判決提出上訴。
訴訟請求:
1、判決撤銷如皋市人民法院(2012)皋民初字第1120號民事判決書,另行公正判決。
4、判決被上訴人向上訴人支付解除勞動合同經濟補償金3491.00元;。
5、判決被上訴人向上訴人支付加班費4252.50元;。
6、判決被上訴人向上訴人支付醫(yī)療期間的工資6982.00元(3491*2);。
7、判決被上訴人為上訴人補繳7月9日至202月14日期間的各項社會保險;
8、判決被上訴人為上訴人出具解除勞動合同的證明。
事實和理由:
一、被上訴人辯稱將承包熔盛船廠的勞務又發(fā)包給施xx是一種逃避責任的借口,一審法院對此予以采信,上訴人認為證據(jù)不是很充分的,屬于認定事實錯誤。
班負責人,根本不是該勞務項目的什么承包人。再說,熔盛船廠也禁止勞務公司進行轉包勞務的。另外,不管是不是真的存在轉包勞務的關系,這個勞務項目對外還是一律以被申請人的名義出現(xiàn)的。第四,一審法院認定上訴人的工資是施xx個人發(fā)放的,是沒有任何證據(jù)證明的。如果確實是施xx個人發(fā)放工資給上訴人的,被上訴人完全有條件要求勞務承包人施胡申為其提供這幾個月來的工資發(fā)放憑證來佐證其主張的,而在仲裁和訴訟當中卻一直沒有這方面的證據(jù)加以證明。事實是被上訴人統(tǒng)一辦理工資卡發(fā)給上訴人工資的。所以一審據(jù)此認定上訴人在被上訴人承包勞務項目工作期間是施xx個人雇傭的是缺乏相應證據(jù)證明的,是對事實的錯誤認定。
二.上訴人與被上訴人存在事實勞動關系是有充分證據(jù)證明的,一審法院對上訴人提交的用于證明勞動關系的“一卡通”等證據(jù)的證明力問題采取了回避態(tài)度,上訴人認為這樣駁回上訴人的請求是缺乏公正性的。
第一,上訴人于207月9日開始在被上訴人處從事電焊工工作是客觀存在的事實。上訴人在被上訴人上班工作后,被上訴人根據(jù)熔盛船廠的工作制度,為上訴人辦理了進出熔盛船廠的工作電子卡,該卡標有“南通龍舟”和“熔盛重工”字樣,而且還有上訴人的照片和指紋,該卡并沒有標注諸如‘施xx“勞務公司的字樣。上訴人認為這個工作卡不論是外觀方面還是實質上都充分證明了上訴人與被上訴人之間存在著事實勞動關系。如果被上訴人否認這個卡的真實性,完全可以提供辦卡的登記表以及卡里的指紋與上訴人進行鑒定核實。在沒有這些證據(jù)的情況下,一審法院就對該卡的證明力有無問題采取了回避態(tài)度,上訴人認為是沒有說服力的。
第二,上訴人在被上訴人工作期間,被上訴人公司為上訴人在如皋港派出所辦理了暫住證,這張貼由上訴人照片的暫住證上面的暫住地址清清楚楚寫的也是“龍舟公司”。這個暫住證是當?shù)嘏沙鏊鶉栏癜凑展膊俊稌鹤∽C申領辦法》頒發(fā)的,上訴人認為暫住證進一步證明了上訴人是被上訴人公司的工人。被上訴人其僅僅依據(jù)一份與帶班負責人簽訂的承攬合同完全是一種欲逃避用人單位對勞動者的法律責任的推托之詞。
第三,不能因為沒有書面勞動合同,就簡單地認為上訴人與被上訴人不存在事實勞動關系。
根據(jù)《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發(fā)[]12號)。
一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關系成立。
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;。
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證;。
(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;。
(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件;。
(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;。
(四)考勤記錄;。
(五)其他勞動者的證言等。
四、建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。
江蘇省高級人民法院《關于審理勞動人事爭議案件的指導意見(二)》(蘇高法審委[]14號)。
據(jù)此,上訴人認為,上訴人雖然與被上訴人沒有簽訂書面勞動合同,但是由于用人單位(即龍舟公司)和勞動者(即上訴人)符合勞動法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格,而“施xx”是不具備用工主體資格的自然人,加之上訴人持有被上訴人發(fā)放的工作卡、工資卡、暫住證等證據(jù),根據(jù)上述通知的'精神,說明上訴人工作期間是受被上訴人管理的,完全可以證明雙方存在著事實勞動關系,一審將“施xx”的職務行為認定為個人行為顯然是一種適用法律錯誤。
綜上所述,上訴人認為一審法院在認定事實和適用法律方面均存在錯誤,因而上訴人不服,為維護上訴人的合法權益,現(xiàn)特向南通市中級人民法院提起上訴,請求貴院支持上訴人的前述請求。
此致
南通市中級人民法院。
上訴人:王xx。
訴訟上訴書范文范本篇二
辦公地點:xx市行政中心辦公樓法人代表:趙。
第三人:xx市住房與城鄉(xiāng)建設局(以下簡稱住建局)住所地:xx市雙橋區(qū)西大街路北60號,法定代表人:朱職務:局長。
第三人:xx市房屋征收管理辦公室(原xx市房屋拆遷管理辦公室)住所地:xx市鐘房產局辦公樓,法定代表人:張職務:主任。
上訴人因不服xx市中級法院()承行初字第15號行政判決書提出上訴。
1、請求依法撤銷中級法院()承行初字第15號行政判決書;。
2、請求高院確認被上訴人《xx市人民政府關于強制執(zhí)行申請的批復》(承政法辦【】57號)違法。
3、判決被上訴人給付上訴人國家賠償金200元。
4、判決被上訴人承擔全部訴訟費用。
事實與理由:
一、原審法院采信的被告第6號證據(jù)嚴重違反國家法律法規(guī),根本不能作為本案證據(jù)使用。
被告第6號證據(jù),以《關于明確xx市拆遷管理辦公室為拆遷管理部門的通知》的文件形式,規(guī)定xx市住房保障和房產管理局的下屬事業(yè)單位(xx市城市拆遷管理辦公室)代表xx市政府,行使城市房屋拆遷管理部門特有的拆遷許可審批、拆遷裁決等行政職權。該《通知》違反了《行政許可法》第二十二條,二十三條和二十四條;違反了《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第九條;違反《城市房屋拆遷管理條例》第5條第2款,以及x年10月2日國務院法制辦《對江西省人民政府法制辦公室[關于對〈城市房屋拆遷管理條例〉第五條第二款具體含義的請示]的答復》;違反國辦發(fā)[]46號通知之第五條的禁令。
從法律淵源上講,第6號證據(jù)作為其他規(guī)范性文件,如果不與國家法律法規(guī)等上位法抵觸,在法院審理中可能具有一定參考價值;但由于第6號證據(jù)嚴重違反以上法律法規(guī),按照《最高人民法院關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》的精神,根本不能成為本案法庭審理依據(jù),原審法院將其作為審判證據(jù)予以采信屬于事實不清,適用法律不當。
二、原審法院采信的被告第6號證據(jù)的合法有效性,已經被本上訴人提供的1號證據(jù)所否定。
本上訴人提供的1號證據(jù)(【】承行終字第63號《行政判決書》),與本上訴案一審法院所采信的第6號證據(jù)(《關于明確xx市拆遷管理辦公室為拆遷管理部門的通知》),在xx市城市房屋拆遷管理部門的認定方面存在嚴重沖突:上訴人提供的1號證據(jù)里面認定住建局(原房產局)是xx市城市房屋拆遷主管部門;而被告第6號證據(jù)則規(guī)定拆遷辦這個事業(yè)單位是xx市城市房屋拆遷管理部門。
上訴人提供的1號證據(jù)和被告第6號證據(jù)中只能有一個合法有效,上訴人認為本上訴案一審法院所采信的第6號證據(jù)已經被本上訴人補充提供的1號證據(jù)所否定。
三、被告6號證據(jù)同時也是被告第1號證據(jù)、第2號證據(jù)、以及第3號證據(jù)的基礎,因此被告6號證據(jù)的違法無效性,是本案核心焦點問題。原審法院將6號證據(jù)作為合法有效證據(jù)予以采信,屬于典型的葫蘆僧判葫蘆案,懇請省高院依法糾正。
四、原審法院所采信的被告第5號證據(jù)中的資金提存證明、租房合同、房屋證據(jù)保全公證書等都不同程度存在違法無效以及偽造不實等情形,上訴人在一審法庭陳述中有確鑿詳實論述,一審法院在判決書中卻對此視而不見,避而不談。
綜上所述,上訴人認為原審法院對被告第6號證據(jù)以及被告其他證據(jù)的采信認定存在事實不清,適用法律不當,上訴人強烈不服,特上訴請求省高院撤銷原審判決。
上訴人:####。
x年12月5日。
后附補充證據(jù)兩份。
訴訟上訴書范文范本篇三
上訴人(原審被告):馬某,女,生于1xx6年4月12日,漢族,現(xiàn)住x市某路某號。國內住址:xx市海淀區(qū)某樓某號。
被上訴人(原審原告):郭某,男,生于1xx2年x月12日,漢族,住xx市海淀區(qū)某樓某號。
上訴人因離婚糾紛一案,不服xx市海淀區(qū)人民法院(x2)海民初字第5x52號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求一、撤銷xx市海淀區(qū)人民法院(x2)海民初字第5x52號民事判決,查清事實重新審核和認定夫妻共同財產,并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被上訴人承擔。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案,業(yè)經xx市海淀區(qū)人民法院做出一審判決,該判決認定事實錯誤,程序違法,適用法律不當,依法應予撤銷改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認定事實錯誤,程序違法,明顯故意偏袒被上訴人。理由有三:
1、一審判決“經審理查明”部分認定:“x3年x月回國后二人(指上訴人和被上訴人)在306號房屋內居住生活,郭某于x6年再次去美國攻讀mba,馬某于x年再次去美國學習”。由此可見,郭某和馬某長期固定地共同居住在xx市海淀區(qū)某樓某號房屋,這個某號房屋,不是二人的臨時居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產嗎?馬某主張306號房屋內家具家用電器為夫妻共同財產,一審法官僅僅憑郭某一句“不予認可”,馬上就對馬某的主張“本院不予采信”了,馬某的所有財產全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產權利,就這樣讓這個為婚姻無私付出十二年美好年華且無過錯的弱女子凈身出戶了。一審法院哪怕只認可共同生活十幾年只有一張床,一個沙發(fā)是夫妻共同財產也能安慰馬某受傷的心啊!二次庭審中,上訴人多次強調夫妻共同財產包括房產、家具家用電器、日常生活用品,并請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒有共同財產”后,就對上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財產到底有沒有連問都懶得追問郭某。郭某絕不可能自己搶著去承認有床、沙發(fā)、電腦等等共同財產去拿過來分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒有共同財產連鬼都不相信!上訴人認為:一審法官沒有以事實為依據(jù),妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產權利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時不對夫妻共同財產作出認定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認定法律事實方面,一審判決犯有有證據(jù)不認、對重要證據(jù)的質證存在疏漏的重大錯誤。x3年3月2x日第一次庭審,被上訴人郭某對上訴人馬某質問所涉及問題已經認可,證據(jù)如下:
(1)、法官問郭某:有沒有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
(2)、法官問郭某:是否隱滿生育能力問題?郭某停頓后小聲回答:不生育不等于沒能力。(有能力早就生育了)。
(3)、法官問郭某:有沒有家暴問題?郭某承認確有此事。(多次下狠手打馬某,從打到美國)。
(4)、法官問郭某:你資助過馬某學費和生活費嗎?
郭某回答:沒有,一次也沒有。
(5)、法官問郭某:婚后還買過什么?郭某回答:一輛汽車,回國后留給馬某。(汽車屬于婚后共同財產,郭某用過近五年的破車。)。
(6)、法官問郭某:有沒有某教育咨詢有限公司。郭某回答:承認該公司。
(x)、法官問郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬元。法官繼續(xù)問:干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說:都花了是吧?郭某回答:是,都花了(亂搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認定高達16萬元的夫妻共同財產——參見判決書第三頁中間自然段:“郭某對上述均不認可。郭某對此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自x1年x月15日進入該單位工作,自x2年4月1日合同解除”)“。x1年x月起至x2年4月止共計x個月工資,月收入2萬,合計16萬元夫妻共同財產)。
上述對話完畢后,馬某的父親對法官連說三遍:“他承認了,他承認了,他承認了?!狈ü俨蛔雎?。第二次開庭時(即x3年5月31日),上訴人將上述對話寫成書面文字遞交法庭,法官看后沒有說話。上訴人認為:上述證據(jù)是郭某在第一次庭審中親口承認,這在《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》上稱為“自認”,系“證據(jù)之王”,該證據(jù)法律規(guī)定可以直接作為定案的依據(jù)??尚Φ氖且粚徟袥Q置之不理,在庭審筆錄上不予體現(xiàn),導致對證據(jù)的認定沒有體現(xiàn)出法律的公平,公正。這絕對是對上訴人權利的一種掠奪和藐視,嚴重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開庭,法官沒有按照法律規(guī)定的程序審理案件,沒有法庭調解和法庭辯論環(huán)節(jié)。上訴人每次都是剛要張口說話,法官就說:“給你5分鐘,快說!”要么就厲聲呵斥:“叫你說了嗎?”,讓上訴人膽戰(zhàn)心驚,嚇的想說什么都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話被上訴人當庭駁斥后,法官依然采信郭某的謊話,并寫在判決書中。對馬某的句句真話都要證據(jù),否則就不予采信,沒有用統(tǒng)一的標準對待雙方,讓上訴人非常氣憤和不滿,導致判決的公正性和權威性在上訴人的心目當中蕩然無存,上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當,嚴重損害了上訴人的合法權益?!吨腥A人民共和國婚姻法》第46條規(guī)定:無過錯方有權請求損害賠償?shù)那樾伟ǎ骸坝信渑颊吲c他人同居的”以及“實施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續(xù)期間與多位女性婚外情,且與他人長期非法同居,是婚姻破裂過錯方,上訴人則是受害方,無過錯方。x3年3月2x日第一次庭審,法官問郭某:有沒有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認嗎?郭某多次對馬某實施家暴,x3年3月2x日第一次庭審法官問郭某:有沒有家暴問題?郭某承認確有此事,(多次下狠手打馬某,從打到美國)這難道不是對家暴的自認嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之后,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴重的難以撫平的創(chuàng)傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實以及長期的實施家暴的行為視而不見,置若罔聞的冷漠,更是給這個弱女子的心靈造成了嚴重的傷害,馬某只能仰天質問蒼天不長眼了。經歷過郭某這個陰險的丈夫之后,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長的時間去重新樹立三觀,再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧?。郭某隱瞞不能生育的事實,直接造成馬某現(xiàn)在3x歲還未生育,錯過了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產轉移,不承認有一點點的共同財產,對馬某的這些境遇,馬某只能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權利。《婚姻法》第4x條規(guī)定“離婚時,一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的,分割夫妻共同財產時,對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產。人民法院對前款規(guī)定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁”。《婚姻法解釋二》第31條規(guī)定:“當事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產的訴訟時效為兩年,從當事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算”?,F(xiàn)在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財產證據(jù),時刻準備再次提起訴訟分割財產?;橐鍪?,女方美好青春年華無私付出,被無情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時無法提供法庭認可的財產證據(jù),就被判絕凈身出戶。深受其害的無過錯方權益沒有得到一絲絲的維護,品質惡劣的過錯方消遙法外,沒有受到法律一點點懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來懲罰上訴人!
綜上所述,一審判決認定事實錯誤,程序違法,適用法律不當,請求二審法院依法查明事實,為上訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴,維護上訴人的合法權益,還法律以公正、公平,還上訴人以公道!
此致
xx市第一中級人民法院。
上訴人:馬某。
x年x月22日。
附:本上訴狀副本二份。
訴訟上訴書范文范本篇四
上訴人:趙xx,男,19xx年8月2日生,漢族,居民,住安丘市興安街道xx村xx號。
被上訴人:楊xx,男,19xx年8月28日生,漢族,安丘市興安街道xx居民委員會居民,住該村。
原審被告:劉xx,男,19xx年1月15日生,漢族,個體工商戶,住安丘市健康路161號。
上訴人因不服山東省安丘市人民法院(20xx)安民初字第996號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷安丘市人民法院(20xx)安民初字第996號民事判決書,駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。民事上訴狀范本精選由精品學習網(wǎng)提供!
事實與理由:
一、原審判決認定事實錯誤。
原審判決認定:劉xx將涉案房屋退還給楊xx波,楊xx作為xxxx居委會的成員即取得了該房屋的所有權,這是真正的顛倒黑白,是明顯大錯特錯的。
其次,原審法院沒有查明被上訴人是基于何種法律關系要求上訴人騰房。上訴人自20xx年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明上訴人是如何實際占有該房屋,是基于購買還是租賃還是強占,是用合法的手段還是非法的手段。如果上訴人是購得此房,被上訴人的訴訟請求自然應予駁回。如果是租賃,是在租賃期限以內還是已過租賃期限。如此重要的、基本的基礎法律關系原審法院卻不予審查,卻徑直作出判決,顯然是不考慮客觀事實。
二、原審判決適應法律錯誤。
房屋所有權的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時房屋所有權的取得無需登記。二是繼受取得,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權,此時房屋所有權的取得必須經過登記,否則,即使房屋實際交付占有,房屋所有權也不發(fā)生轉移。(20xx)安民一初字第315號民事判決書認定(第四頁22—23行):爭議房產系xxxx居委會開發(fā)的小產權商品房。也就是說,該房屋沒有進行產權登記,還沒有確權。轉讓房屋之人沒有所有權,受讓人卻取得了該房屋的所有權!原審法院如此確認顯然錯誤適應法律。
三、原審法院審判程序違法。
1、原審判決雖然名義上采用普通程序審理,但事實上在審理過程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達時間嚴重超過法定期限,判決書雖然載明判決時間為20xx年4月20日,但送達給上訴人的時間為20xx年5月16日,這距離判決作出之日已經過去了一年之久,不知原審法院是出于什么原因。
四、本案顯然為劉xx與楊xx惡意串通,為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于20xx年自劉洪波之母張xx手中以16萬的價格購得此房,裝修后居住至今。當時劉xx年僅16歲,為在校學生,還不具備完全無民事行為能力,購房者是其母親,這是不言而喻的事實。上訴人在購房時雖然沒有與張xx簽訂書面協(xié)議,但張xx、張xx收下了上訴人的10萬元現(xiàn)金,上訴人實際占有該房,并進行徹底裝修。從常理推斷,上訴人與張玉環(huán)的關系顯然是房屋買賣關系。張xx、張xx雖稱該款是借款,但上訴人與張xx經營的是一樣的業(yè)務,是競爭對手,流動資金都不夠,憑什么借給張xx8萬元后又借給其姐姐張xxx2萬元?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條。劉xx一家就是因為20xx年下半年房價暴漲,在上訴人沒有與其簽訂書面購房協(xié)議的情況下,為了私利反悔,想要回房子,向xxx村委補交款47850元,并將購房人改為劉xx,以劉xx名義起訴上訴人。在20xx年安民一初字第315號案件敗訴后,為了達到其目的,又與楊建波炮制了本案。民事上訴狀范本精選由精品學習網(wǎng)提供!
綜上,原審判決顛倒黑白,違反法定程序,枉法裁判,嚴重侵犯了上訴人的合法權益。上訴人不能妄猜其中的關系,但是上訴人極其憤怒。請二審法院認真查明事實,依法主持正義,支持上訴人的上訴請求。
此致
濰坊市中級人民法院。
上訴人:趙xx。
20xx年5月27日。
訴訟上訴書范文范本篇五
被上訴人(原審被告)xx,女,1970年8月10日出生,漢族,xxx市xx區(qū)隨心中介負責人,住xxx市xx區(qū)大西街董家橋北巷4號院1單元101室,身份證號碼:130705197008100622。
被上訴人xxx(原審被告)女,1943年1月3日出生,漢族,xxx市xx區(qū)化肥廠退休職工,住xxx市xx區(qū)董家橋北巷2號院6號樓2單元401室,身份證號碼:130705194301030922。
被上訴人xxx(原審被告),女,1963年11月10日出生,漢族,xxx市xx區(qū)大新房屋中介服務部負責人,住xxx市宣化區(qū)躍進街6號院西5排9號,身份證號碼:132525196311107546。
被上訴人xxx(原審被告),女,1973年2月20日出生,漢族,
xxx市宣化區(qū)我愛我家順城街中介所負責人,住xxx市宣化區(qū)順城街底商7號,身份證號碼:130721197302205820。
上訴人xxx因與被上訴人xx、xxx、xxx、xxx居間合同、房屋買賣合同糾紛一案,不服xxx市xx區(qū)人民法院2013年2月18日(2012)xx區(qū)民初字第914號民事判決,提出上訴。
訴訟請求:
2由被上訴人承擔本案的第一審、第二審訴訟費用和其它案件受理費用。
事實與理由。
一原審判決認定事實不清;
原審判決在判決書第5頁“經審理查明部分”認定:4月14日,
上述事實,有原告陳述、四被告答辯、《房屋買賣協(xié)議書》、中介費收據(jù)、張房權證宣字第046402號房屋所有權證書、中國人民解放軍第二五七醫(yī)院診斷證明書、xxx火化證明等證據(jù)予以證實認定事實不清。首先,原審判決依據(jù)xx的辨稱:對于被告xxx丈夫死亡的情況,當時原告在于xxx的女兒商量買房的時候,xxx的女兒說父親已經不在了,就是母親一個人住。而且當時客廳里擺放了被告xxx丈夫遺像以此認定上訴人xxx屬于違約行為認定事實不清。
氣、出售于乙方,乙方已對甲方所需要出售的房屋做了充分了解,愿意購買該房屋;2、甲方乙方議定的房屋成交價格為305,500元,房主協(xié)助過戶?”協(xié)議簽訂當日,我在和被告xx的隨心中介沒有《傭金確認書》的情況下就給付被告4,500元的中介費。給付被告xxx定金10,000元。簽訂協(xié)議之后,我積極籌措購房款,同時我對被告蔡萍提供的被告xxx的房屋所有人情況提出質疑。4月14日,被告xx才向我出示了被告xxx已經過世的丈夫xxx的死亡證明。由于被告xx沒有如實向我提供該房屋全面和真實的資訊,使我對所購買的房屋產生了法律上的不安抗辯權。被告xx和xxx在該房屋買賣過程中存在重大欺詐行為。
屋有法律上的知情權,xx和xxx有義務在合同簽署之前將xxx在2009年11月9日死亡的情況如實的告知xxx,這種告知的方式一是要式的,也就是將中國人民解放軍第二五七醫(yī)院診斷證明書、xxx火化證明交與xxx進行審核確認;二這種告知方式是明示的而不是默示的和暗示的,xx以在xxx家中擺放了xxx是錯誤的,本案中要界定因果關系,也就是有xx、xxx在該房屋買賣過程中存在重大欺詐行為的因,才會發(fā)生伊亞男要求撤銷合同的'果。
二原審判決適用法律錯誤;
下列民事行為無效:(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所為的;無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四百二十七條的規(guī)定:居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。該房屋買賣合同在法律實踐中是附條件的合同,房屋買賣交易的成功,應該是買賣雙方到房屋交易部門所有權變更的完成。由此可見,我與xxx的房屋交易沒有完成,xx也沒有提供有效的服務,且存在欺詐行為,不能要求支付報酬。被上訴人蔡萍以該隨心中介的名義居間xxx與xxx簽署的合同僅是居間合同,而不是房屋買賣合同且xx以一家中介單位名義又與本案第三被上訴人xxx市xx區(qū)大新房屋中介服務部負責人xxx、第四被上訴人xxx市xx區(qū)我愛我家順城街中介所負責人張玉慧以收據(jù)的方式分配4500元中介費更是錯誤的,在本案訴訟期間被上訴人xxx已將董家橋北巷2號院6號2單元401室的房屋出售。
綜上:原審判決認定事實不清,適用法律錯誤,請求xxx市中級人民法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第3款之規(guī)定,在查清事實的基礎上依法改判,返還上訴人定金10,000元、中介費4,500元;由被上訴人承擔本案的第一審、第二審訴訟費用和其它案件受理費用。
此致
xxx市中級人民法院。
附:1上訴狀正本一份,副本八份;
2(2012)xx民初字第914號民事判決書復印件一份。
上訴人:二零一三年三月三日。
訴訟上訴書范文范本篇六
住所地:_________________渭南市西路花園號。
被告:_________________西安某某有限公司。
法定代表人:_________________張某某。
住所地:_________________西安市灞橋區(qū)**大廈號。
電話:_________________029--。
案由專利。
合同。
糾紛。
訴訟請求。
一、判令被告立即停止侵犯原告專利的行為,停止制造、銷售專利侵權產品;。
二、判令被告賠償原告損失**萬元人民幣;。
三、訴訟費用由被告承擔。
事實與理由。
20__年12月8日,渭南市某某電子有限公司向國家知識產權局申請了名為“某某”的外觀設計專利,該專利于......
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國專利法》等有關法律、法規(guī)規(guī)定,特向貴院提起民事訴訟,請求保護原告的合法權益。
此致
*市中級人民法院。
起訴人:_________________?。
二〇*_____年_____月_____日。
訴訟上訴書范文范本篇七
法定代表人:徐職務:廠長。
被上訴人:實業(yè)有限公司。
住址:xx省xx縣。
法定代表人:龔職務:董事長。
上訴人因不服xx省xx縣人民法院x年x月xx日作出的()x民二初字第30號《民事裁定書》,上訴至貴院。
上訴請求:
請求撤銷xx省xx縣人民法院x年x月xx日作出的()x民二初字第30號《民事裁定書》,裁定將該案移送xx省xx市人民法院審理。
事實和理由:
原審法院以上訴人超過答辯期提出管轄權異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權異議。上訴人認為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動審查對系爭案件是否有管轄權是受訴人民法院的義務。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規(guī)定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權,是受理案件的前提,受理后發(fā)現(xiàn)沒有管轄權的應該移送有管轄權的人民法院審理,不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權,不以當事人是否提出管轄權異議而改變,即使當事人沒有提出管轄權異議,受訴法院也應主動審查并作出相應處理。如果沒有管轄權的法院強行對案件進行實體裁判,當事人有權根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規(guī)定申請再審。
其次、上訴人在答辯期內提出了書面管轄權異議。
原審法院裁定書中稱x年12月8日以特快專遞方式向被告送達了相關起訴狀和應訴材料,實際上上訴人并沒有收到上述材料,而是由原審法院x年1月初電話通知后,派人至原審法院當面收取相關起訴狀和應訴材料。上訴人收到訴訟材料后在法定期限內提出了管轄權異議。
另外,即使當事人不是在法定期限內提出管轄權異議,也不表明受訴法院當然取得管轄權,僅僅是免除受訴法院就當人事的異議作出裁定的義務而已。
第三,原審法院對本案沒有管轄權。
上訴人和被上訴人之間是非書面的買賣合同關系,合同履行的地點是xx省xx市,無論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地,本案都應由xx省xx市人民法院審理,原審法院并無管轄權。
綜上,請貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
xx省南昌市中級人民法院。
上訴人:xx市汽車配件廠。
20xx年3月6日。
訴訟上訴書范文范本篇八
性別。
年齡。
被訴人:_________________。
法定代表人:_________________。
地址:_________________。
請求事項:_________________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
_____________。
此致
勞動爭議仲裁委員會。
申訴人:________________(簽名或蓋章)。
__________年______月______日。
訴訟上訴書范文范本篇九
(公民提出上訴用)。
上訴人:
被上訴人:
上訴人因______________一案,不服______________人民法院______年_____月_____日( )字第__________號__________,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
上訴理由:
此致
______________人民法院。
上訴人。
附:本上訴狀副本___________份。
注:本訴狀格式亦可適用于經濟案件中公民提起上訴。
訴訟上訴書范文范本篇十
上訴人:
物業(yè)租賃有限公司,住所地:。
組織機構代碼:
法定代表人::。
被上訴人:
塑膠五金有限公司,住所地:
組織機構代碼:。
法定代表人:。
訴訟請求:
3、請求二審法院判令被上訴人承擔本案一審、二審的訴訟費。
事實和理由:
x年1月6日上訴人向發(fā)展總公司(以下稱“出讓人”)通過受讓的方式取得地號為:
住宅用地[x國用(20xx)第號《國有土地使用證》],受讓后發(fā)現(xiàn),出讓人在轉讓前將上述用地租賃給被上訴人使用。被上訴人在租賃期限內,對所租賃的土地進行興建,在地上建有建筑物。
x年4月,上訴人向廣州市規(guī)劃局分局申領《建設工程規(guī)劃許可證》時,發(fā)現(xiàn)被上訴人未對地上建筑物進行建設工程規(guī)劃申報,廣州市規(guī)劃局花都分局隨即向廣州市城市管理綜合執(zhí)法局花都分局發(fā)函,要求對違法建設進行處理。
上訴人認為,其受讓后,有繼承履行出讓人與被上訴人之間簽訂的《租賃合同》約定的義務,被上訴人也有義務合法使用租賃的土地。在興建建筑物時,即使合同未約定由其辦理建設工程規(guī)劃申報和建設工程施工申報等相關手續(xù),作為建設單位,被上訴人也必須按照法律的規(guī)定辦理相關手續(xù)。為此,上訴人向被上訴人送達《關于催促辦理建設工程規(guī)劃申報和建設工程施工申報等相關手續(xù)的函》,但是被上訴人在收到該函后,仍未辦理申報手續(xù)。
上訴人作為涉案土地的合法使用權人,有權制止被上訴人在使用租賃土地過程中的違法行為。被上訴人的行為已實際妨害了上訴人的物權,為此上訴人依據(jù)《物權法》的規(guī)定,行使排除妨害權,向原審法院提起訴訟,要求被上訴人拆除違章建筑,并承擔拆除費用。但是原審法院卻以合同沒有約定臨時建筑物建設規(guī)程規(guī)劃申報、建設工程施工申報事宜,以及應由政府相關部門認定涉案土地上的建筑物是否違法建設、是否應予拆除為由,認定上訴人以侵權為由請求被上訴人對涉案土地上的建筑物排除妨害進行拆除沒有理由和依據(jù),不予支持。
因主張違約而產生的訴訟。第二,即使合同未約定規(guī)劃以及施工申報義務的歸屬,但按法律規(guī)定,應當由作為建設單位的被上訴人履行。結合第一、第二點,原審法院以沒有合同依據(jù)為理由之一,駁回上訴人的訴訟請求,明顯沒有事實根據(jù);第三,根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第三十七條、第三十八條、第四十條、第四十四條、第六十四條、第六十五條的規(guī)定,違法建筑是指未經規(guī)劃土地主管部門批準,未領取建設工程規(guī)劃許可證或臨時建設工程規(guī)劃許可證,擅自建筑的建筑物和構筑物。即無需政府相關部門的認定,只要建筑物是沒有建設工程規(guī)劃許可證,人民法院均可依法認定為違法建筑。原審法院以涉案土地上的建筑物是否違法建設、是否應予以拆除,應有政府相關部門作出認定,并非司法審查的范圍為理由之一駁回上訴人的訴訟請求,明顯沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。
綜上所述,涉案土地上的建筑物并未辦理建設工程規(guī)劃申報、建設工程施工申報,沒有建設工程規(guī)劃許可證,法院應依法認定為違法建筑,并要求建設單位即被上訴人對該違法建筑排除妨害、依法拆除。一審法院認定事實錯誤,導致判決不當,嚴重損害了上訴人的合法權益。為維護上訴人的合法權益,請求二審法院依法撤銷原審法院作出的(20xx)字第號《民事判決書》,改判被上訴人對x國用(20xx)第號《國有土地使用證》地塊上的違章建筑物排除妨害進行拆除,并承擔排除妨害拆除違章建筑物的費用以及承擔本案一審、二審的訴訟費。
此致
廣州市中級人民法院。
上訴人:
物業(yè)租賃有限公司。
訴訟上訴書范文范本篇十一
法定代表人:京××職務:董事長。
委托代理人:蘇xx市易行律師事務所律師。
被上訴人:××購物中心有限公司。
住所地:xx市西城區(qū)××外大街××號。
法定代表人:王××職務:董事長。
上訴人因房屋租賃合同糾紛一案,不服xx市西城區(qū)人民法院()西。
初字第××號民事判決,請求撤銷一審判決,依法改判。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷一審判決,予以改判駁回被上訴人的起訴;
2、判令由被上訴人承擔本案的訴訟費用。
事實和理由:
一審判決認定事實不清,證據(jù)不充分。
本案訴爭房屋場地,位于xx市西城區(qū)××大街××號地下一層400平方米面積屬商××房地產經營開發(fā)公司(以下簡稱:商××公司)所有。商××公司于x年8月4日與林××房地產開發(fā)有限公司(以下簡稱:林××公司)簽訂了協(xié)議書,約定林××公司取得本案訴爭房屋場地5年的使用權,該協(xié)議書中并未約定林××公司享有轉租權。
被上訴人與上訴人于x年8月4日簽訂《租賃合同》時,以及直到《租賃合同》x年8月4日屆滿期間,被上訴人均未取得對該場地的處分權。
被上訴人在一審法院審理中提交了林××公司的《確認書》,以此證明其已經取得處分權。但事實上,《確認書》并不能證明其已經取得了該場地的處分權,理由如下:
再次,林××公司在《確認書》中表明,“將租賃房屋場地交付給被上訴人使用”?!笆褂谩狈譃橛袃斒褂煤蜔o償使用兩種,若為有償使用,即為轉租,因林××公司未取得轉租權,故被上訴人對訴爭房屋場地無處分權;若為無償使用,也即林××公司自x年8月4日至x年8月4日長達五年期間,將其享有的收益權,按照上訴人與被上訴人之間簽訂《租賃合同》約定的租金計算,被上訴人獲得155萬元(31萬/年*5=155萬元)租金,林××公司分文未得。依據(jù)《民法通則》第58條“以合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為無效”之規(guī)定,林××公司以讓被上訴人“無償使用”本案訴爭房屋場地的形式掩蓋林××公司及被上訴人逃避納稅義務的非法目的行為,應屬無效民事法律行為。
綜上,《確認書》的內容無法證明被上訴人是本案的適格訴訟主體,故一審法院經審理認為:“被上訴人依據(jù)林××房地產開發(fā)有限公司出具的確認書對訴爭房屋場地享有使用權、轉租權等合法權益,其應為本案的適格訴訟主體。”顯然系認定事實不清,依據(jù)的證據(jù)不夠充分。
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織“之規(guī)定,本案被上訴人訴訟主體資格不適格,請求二審法院經審理后予以改判,支持上訴人的上訴請求。
此致
xx市第一中級人民法院。
訴訟上訴書范文范本篇十二
案由:對(20xx)普民一(民)初字第××××號一案的上訴。
上訴請求:
依法撤銷原判,發(fā)回重審或依法改判。
本案一二審訴訟費由被上訴人承擔。
主要事實和理由:
一、原判認定事實不清。
1.上訴人和被上訴人之間夫妻感情尚未達到確已徹底破裂的程度。
上訴人和被上訴人雖為再婚夫妻,但婚姻存續(xù)期間前后長達九年,彼此之間已建立了牢固的夫妻恩愛感情,此次鬧離婚純屬房產證上的“被加名”他人作梗所致。
必須指出被上訴人在房產證上擅自“加名”他人是不法行為,至少是侵犯了作為共同還貸的上訴人在該房中的合法權益。
上訴人和被上訴人共同所居住房屋的當初買價未查明、確認。導致上訴人和被上訴人夫妻關系存續(xù)期間共同償還的房屋貸款在居住房屋現(xiàn)值中所占的比例和份額認定不清,進而對上訴人補償款裁決不公。
該房購買價款為31萬元,原判離婚時,該房已增值為160萬元,而且根據(jù)上海市房屋市場波動狀況來看,上訴人和被上訴人夫妻關系存續(xù)期間,正是房屋價格上漲高峰期?,F(xiàn)原判僅以6萬元作為補償款,顯然不公。
3.原判對上訴人離婚后基本的生活條件根本未予慎重考量,造成上訴人難以生活。
二、原判裁決有失公允,未能從根本上保護婦女的合法權益。
1.上訴人在原審中談到“離婚”一節(jié),是附條件的。
因為上訴人離婚后他處無房,如果被上訴人堅持離婚,也應當對上訴人的住房問題作出妥善地安排。
2.被上訴人對上訴人的補償方式有二:一、在上訴人和被上訴人夫妻關系存續(xù)期間,共同所得的部分,適當?shù)卣疹櫯綑嘁娼o予多分,二、在被上訴人堅持離婚的前提之下,被上訴人應對上訴人住房問題一節(jié),給予相應地補償。
綜上,上訴人認為原判認定事實不清,執(zhí)法衡平不公,為維護自身的合法權益,保障基本的生活起居條件,特提起上訴,請求如前。
上訴人:
日期:
訴訟上訴書范文范本篇十三
上訴人(原審被告人)覃xx,男,197x年3月xx日出生,壯族,小學文化,農民。住廣西**市**縣**鎮(zhèn)那門村那門屯xx號。因涉嫌聚眾擾亂社會秩序罪,現(xiàn)羈押于**縣看守所。
上訴人因聚眾擾亂社會秩序一案,不服**縣人民法院靖刑初字第282號刑事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
撤銷**縣人民法院(2013)靖刑初字第282號刑事判決,依法改判上訴人無罪。
事實與理由:
一、一審法院審判程序違法。
一審法院于12月31日庭審中對本案七個被告人進行訊問、發(fā)問時,沒有分別進行。違反了《最高人民法院關于適用中華人民共和國刑事訴訟法的解釋》第一百九十九條關于“訊問同案審理的被告人,應當分別進行”的規(guī)定,屬于嚴重的審判程序違法。
二、一審判決認定事實錯誤。
現(xiàn)有證據(jù)已經證明,那新水電站從立項審批到開工建設的各個環(huán)節(jié),政府部門和電站項目業(yè)主都存在有嚴重的違法違規(guī)行為,再加上后續(xù)工作沒有妥善處理好,導致那門群眾合法權益受到侵害,這就是引發(fā)那門群眾集體阻止電站建設施工的真正原因。一審判決沒有客觀地認定本案發(fā)生的原因,也沒有確認**縣那新水電站是否經過各級政府部門依照法定程序進行審批立項,這是一審法院不依法履行職責的表現(xiàn)。
三、一審判決對定案的證據(jù)尚未排除合理懷疑。
廣西科桂司法鑒定中心的《資產評估司法鑒定意見書》是依據(jù)那新水利發(fā)電公司提供給公安機關的鑒定材料來作出的。而該鑒定材料尚未經會計師事務所依法審計,其真實性、合法性不能確定。因此《資產評估司法鑒定意見書》屬于尚未排除合理懷疑的證據(jù),依法不能作為定案的證據(jù)。
四、一審判決適用法律錯誤。
1、一審判決對涉案的被告人不加以區(qū)分首要分子和其他積極參加者是違法的。
我國《刑法》第290條規(guī)定:“聚眾擾亂社會秩序,情節(jié)嚴重,致使工作、生產、營業(yè)和教學、科研無法進行,造成嚴重損失的,對首要分子,處三年以上七年以下有期徒刑;對其他積極參加的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利?!痹摋l規(guī)定要追究的對象有兩種:一是首要分子,二是其他積極參加者。但是,一審判決對此沒有區(qū)分首要分子和其他積極參加者,也沒有區(qū)分主犯和從犯,顯然與刑法規(guī)定不符。
2、上訴人的行為不符合聚眾擾亂社會秩序罪的犯罪構成要件。
我國《刑法》對構成聚眾擾亂社會秩序罪的客觀方面規(guī)定了兩個入罪的條件:一是“情節(jié)嚴重”;二是“造成嚴重損失”。二者必須同時具備,缺一不可。就本案情節(jié)來說,政府部門和那新公司對本案的發(fā)生和惡化負有重大責任,具有不可推卸的過錯。因此上訴人在本案中表現(xiàn)出來的'主觀惡性較小,沒有引起社會的公憤,社會危害性不大,其違法情節(jié)并不嚴重。就本案造成的經濟損失來說,廣西科桂司法鑒定中心的鑒定意見存在有尚未排除合理懷疑,不得作為定案的根據(jù)。除此之外,就沒有其他證據(jù)證明上訴人的行為已經給那新公司造成“嚴重經濟損失”。
綜上所述,一審判決認定上訴人犯聚眾擾亂社會秩序罪的事實不清,證據(jù)不足,不符合聚眾擾亂社會秩序罪的法定要件,根據(jù)我國《刑事訴訟法》第一百九十五條的規(guī)定,不能認定上訴人有罪。請求二審法院依法撤銷**縣人民法院(2013)靖刑初字第282號刑事判決,依法改判上訴人無罪。
此致
**市中級人民法院。
上訴人:覃xx。
二一四年一月二十六日。
訴訟上訴書范文范本篇十四
負責人:某某;職務:行長。
住所地:xx市xx區(qū)路號。
被上訴人(原審被告):xx市某有限公司。
法定代表人:李某某。
住所地:xx市盧店鎮(zhèn)朝陽路中段東側。
被上訴人(原審被告):李某某,男,身份證號某某,住xx市嵩陽辦百花巷1號。
被上訴人(原審被告):李某,女,身份證號某某,住xx市嵩陽辦百花巷1號。
上訴請求。
1、請求判令撤銷()登民一初字第2113號民事判決書第二項、第四項、第五項;
3、請求改判被上訴人xx市某有限公司給付上訴人違約金30000元;
4、請求將第四項改判為被上訴人李某某、李某某對上述2、3項請求承擔連帶清償責任;
5、本案上訴費由三被上訴人共同承擔。
事實與理由。
上訴人訴被上訴人xx市某有限公司、李某某、李某借款合同糾紛一案,河南省xx市人民法院于x年10月21日作出()登民一初字第2113號民事判決書,原判決存在如下三處判決錯誤:1、原判決第二項未支持x年7月27日起至實際還款日之間的罰息;2、原判決未支持原審原告違約金請求;3、原判決第四項認定原審被告李某某、李某承擔連帶清償責任的范圍錯誤。具體理由如下:
一、合同解除不導致合同所有條款無效。
根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十一條“有下列情形之一的,合同的權利義務終止:(一)債務已經按照約定履行;(二)合同解除;……”之規(guī)定,合同解除導致合同的權利義務終止。根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十八條“合同的權利義務終止,不影響合同中結算和清理條款的效力?!敝?guī)定,合同中的結算和清理條款與爭議解決條款一樣,屬于合同中相對獨立的部分,不因合同的解除而終止。結算是經濟活動中的貨幣核算給付行為,清理指對債權債務進行清點、估價和處理。如果合同雙方在合同中約定了結算方式,合同終止后,應當按照約定的方式結算。合同中關于利息、罰息、違約金的條款當屬結算和清理條款,如廣東省高級人民法院民二庭【民商事審判實踐中有關疑難法律問題的解答意見】“一、適用合同法疑難問題(二)合同被解除后,能否適用合同中的違約金條款判處違約金:違約金條款屬于“合同中結算和清理條款”,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定,合同的權利義務終止,不影響合同中結算和清理條款的效力,其效力在合同解除后仍存續(xù)。合同被解除后,仍然可以根據(jù)違約金條款判處違約金?!泵鞔_支持違約金條款屬于合同中結算和清理條款。另根據(jù)【中華人民共和國合同法】第一百七十四條“法律對其他有償合同有規(guī)定的,依照其規(guī)定;沒有規(guī)定的,參照買賣合同的有關規(guī)定。”之規(guī)定,參照【最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋】第二十六條“買賣合同因違約而解除后,守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的,人民法院應予支持;但約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理?!敝?guī)定精神,違約金條款亦不因合同解除而無效。
鑒于以上分析,原審法院在本院認為部分“對于原告要求被告支付合同約定的違約金的訴訟請求,因原告已經要求解除合同,違約金條款作為合同的一部分也隨之解除,故對于原告的該項訴訟請求,本院不予支持”的理由不成立,適用法律錯誤。
二、合同解除權可與其他權利一并行使。
根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十七條“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據(jù)履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失?!奔啊局腥A人民共和國民法通則】第一百一十五條“合同的變更或者解除,不影響當事人要求賠償損失的權利?!敝?guī)定,我國法律承認合同解除與損害賠償并存,合同解除后,守約方仍然有權要求賠償損失。合同的終止,僅僅終止合同的履行效力。法律賦予了當事人諸多選擇權,可以要求恢復原狀,也可以要求采取其他補救措施,還可以要求賠償損失,如果合同雙方約定有其他權利,只要該種約定沒有損害國家利益和社會公共利益,就應尊重當事人的該種約定,當事人當然可以行使該等權利。
本案中,上訴人與被上訴人xx市某有限公司在【小企業(yè)額度借款合同】(編號:41000122400112090002)第四十二條和第四十三條中明確約定:被上訴人一旦發(fā)生本合同約定的違約情形,上訴人有權同時采取宣布債務提前到期,要求立即清償,解除合同,計收罰息,要求支付違約金等措施。
因此,上訴人要求解除合同的權利與要求支付罰息、違約金的權利并不沖突,上訴人主張被上訴人按合同約定支付罰息、違約金,于法有據(jù),原審法院理應支持。
三、原判決第四項適用法律錯誤。
原判決第四項判決內容為“在上述第二項判定的債務中,被告李某某、李某對被告xx市某有限公司抵押的房產拍賣、變賣或者折價后的價款不足以清償?shù)膫鶆?,承擔連帶賠償責任”,理由為【中華人民共和國擔保法】第二十八條之規(guī)定,該判決適用法律明顯錯誤。
根據(jù)【中華人民共和國物權法】第一百七十六條“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現(xiàn)債權;沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權,也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。”之規(guī)定,在同一債權上既存在物保,又存在人保,債權人的債權的實現(xiàn)應按如下順序進行:(1)當事人有約定的,按照約定實現(xiàn)債權。這符合民法的意思自治原則,充分尊重了當事人的意志自由。此處的當事人約定,可以是債權人和物保人之間進行的約定,也可以是債權人和保證人之間的約定。(2)當事人沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物保的,債權人應當先就該物保實現(xiàn)債權。(3)當事人沒有約定或者約定不明確,第三人提供物保的,債權人可以就物保實現(xiàn)債權,也可以要求保證人承擔保證責任。
本案中,上訴人與被上訴人李某某、李某在【最高額保證合同】(編號:)第七條“保證與擔保物權關系”中明確約定“不論主合同項下債權是否存在其他擔保人(包括主合同債務人)提供的保證或物的擔保,乙方有權要求甲方優(yōu)先承擔保證責任?!保虼?,原判決第四項認定原審被告李某某、李某承擔連帶清償責任的范圍錯誤,理應改判。
綜上所述,河南省xx市人民法院()登民一初字第2113號民事判決書存在三處判決錯誤,請求貴院依法予以改判。
此致
xx市中級人民法院。
上訴人:中國某銀行股份有限公司xx市分行。
x年11月5日。
訴訟上訴書范文范本篇十五
訴訟請求:
1、判決原告與被告離婚;。
2、判決婚生女兒江小美歸被告撫養(yǎng);。
3、判決位于岳陽樓區(qū)某處的房屋歸原告所有,其他財產依法分割;。
4、判決被告承擔本案的全部訴訟費用。
事實與理由:
原告與被告于_________年相識,不久后雙方確立了戀愛關系。戀愛期間,由于原告的父母考慮到被告與原告的家庭背景,成長環(huán)境,受教育程度等差距較大,加之對被告的人品方面也有所擔憂,因此極力反對原告與被告戀愛,并多次勸說原告與被告分手。但原告堅信自己找到了終身的依靠,最終頂著家里的巨大壓力與比自己大6歲的被告走到了一起。_________年_________月原被告辦理了結婚登記,原告生下女兒江小美。
原告以為婚后的生活能苦盡甘來,被告也會更加珍惜與原告的感情,但事與愿違,婚后被告對原告的態(tài)度越來越冷淡,讓原告根本體會不到丈夫的關愛和家庭的溫暖。20__年原告懷孕期間,行動不便,正是需要丈夫悉心呵護的時候,但被告甚至連原告去醫(yī)院例行產檢都不愿陪同,任由原告挺著大肚孤身前往,完全致原告及腹中胎兒的安危于不顧。盡管被告的態(tài)度讓原告覺得很委屈,但原告仍希望孩子出生后,被告能夠對家庭盡到一個男人應盡的責任??勺屓艘庀氩坏降氖怯捎诒桓鎭碜赞r村,有非常嚴重的重男輕女的思想,在原告生下女兒后,被告甚至連家都很少回了,根本談不上盡到做父親的責任,其行為甚至連一個陌生人都不如。女兒出生后一直體弱多病,被告根本不管不問,照顧女兒的重擔全壓在原告一個人身上。平時原告除了上班,還要經常拖著疲倦的身體帶著幼小的女兒往返奔波于省城各大醫(yī)院求醫(yī)問藥?,F(xiàn)在女兒7歲了,可以說完全是原告單獨撫養(yǎng)長大的,也是在沒有父愛的環(huán)境中長大的。2_________年被告去廣東經商,從此以后,原告與被告長期分居。在分居期間被告極少過問原告及女兒的情況,偶爾歸家對原告也是漠不關心,在外的生意、經濟收入狀況更是不讓原告知曉。更令人傷心的是,原告通過他人了解,被告在外還沾花惹草,與他人有不正當?shù)哪信P系,沒有盡到夫妻之間應有的忠實義務,嚴重傷害了夫妻感情。由于無法忍受這種沒有感情、沒有溫暖的婚姻生活,原告曾多次提出協(xié)議離婚,被告雖然也認為沒有和好可能,但卻因財產問題與原告無法協(xié)商一致而遲遲不同意離婚,并揚言如果原告提出離婚,則讓原告分不到一分錢。
時至今日,原告認為,由于原被告在婚前缺乏了解,草率結婚,婚后雙方又沒有建立穩(wěn)固的夫妻感情,且分居多年,加之被告不履行夫妻之間互相照顧、互相忠實的義務,雙方感情已經完全破裂、毫無和好可能,再繼續(xù)共同生活下去已沒有意義,理當結束這段婚姻。在女兒的撫養(yǎng)問題上,原告認為女兒年幼時體弱多病宜由原告撫養(yǎng),現(xiàn)女兒已滿7歲,身體逐漸結實,如仍與原告繼續(xù)生活,勢必長期缺少父愛,對女兒的身心健康和成長十分不利。加之被告的經濟狀況較好,能夠讓女兒接受更好的教育,故現(xiàn)在應交由被告撫養(yǎng)為宜,被告也應當盡到做父親的責任,以彌補對女兒的虧欠。在財產的分割上,原告認為,由于原告收入不多和原告對家庭的多年付出,為維護婦女的合法權益,原告現(xiàn)居住的房屋應判歸原告所有,其他財產則依法分割。
終上所述,為維護原告的合法權益,請法院依法支持原告的全部訴訟請求。
此致
__________________區(qū)人民法院。
具狀人:_________________。
_________年_________月日。
訴訟上訴書范文范本篇十六
法定代表人:張董事長電話:
委托代理人:張,律師事務所律師。
被上訴人(一審被告):xx省人民政府。
法定代表人:郭省長。
住所地:xx市路。
上訴人因訴被上訴人xx省人民政府信息公開糾紛一案,不服xx市中級人民法院()鄭行初字第7號行政判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、撤銷xx市中級人民法院()鄭行初字第7號行政判決書;。
2、撤銷被上訴人x年9月23日作出的政府信息公開答復;。
3、判決被上訴人全面、完整地公開上訴人申請公開的政府信息。
事實與理由:
上訴人認為,一審判決在已經認定上訴人申請公開的政府信息沒有法律規(guī)定不予公開的例外情形、被上訴人以答復代替公開不符合法律規(guī)定的情況下,卻無視被上訴人拒絕公開原始信息檔案的關鍵事實,判決駁回上訴人的一審訴訟請求完全是枉法裁判;一審嚴重違反行政訴訟的證據(jù)規(guī)則,審判程序存在明顯錯誤,判決結果與已認定的事實完全對立。具體事實與理由如下:
一、一審判決認定上訴人申請公開的政府信息依法應當公開,說明一審判決認定上訴人的一審訴訟請求完全是正當?shù)摹?/p>
一審判決認定:“原告申請公開的應是信函處理過程中制作或者獲取的,以一定形式記錄、保存的信息”,“被告將信函的處理結果以答復的形式告知原告也不符合《信息公開條例》所規(guī)定的公開方式”。一審判決的上述認定證明了兩點,其一,原告申請公開的政府信息不存在不予公開的例外情形,應當予以公開;其二,被上訴人以答復的形式代替信息公開不符合法律規(guī)定。
二、上訴人申請公開的政府信息是完整的,完全能夠全面公開。
本案一審中,被上訴人提供的證據(jù)材料已經證明:上訴人申請公開的政府信息已經編號、建檔,是完整的。根據(jù)檔案管理的有關規(guī)定,該檔案應該包括檔案卷皮、目錄、索引、信息檔案卷宗中的全部信息,內文頁碼相連。這些信息依法完全能夠予以全部公開。
三、一審判決關于被上訴人已向上訴人公開了政府信息的表述,完全是為袒護被上訴人而故意違背事實的官官相護。
1.被上訴人已提供的信息中沒有其答復的“處理結果”(檔案中有文字記錄的“處理結果”)。
被上訴人在信息公開答復中稱:“你公司申請中提到的函的處理結果為:該函所涉及的合同糾紛已進入司法程序,應當通過司法途徑徹底解決。對該函的處理過程不屬于應公開的政府信息?!痹谝粚徶?,被上訴人所提供的證據(jù)材料沒有其答復中所稱“處理結果”的文字記載。上訴人相信,這是被上訴人是為了逃避其干預司法審判的違法責任而編造的“處理結果”。上訴人要求公開的是檔案中記錄的“處理結果”。
2.被上訴人拒絕依法全面公開上訴人申請公開的政府信息。
《政府信息公開條例》第二十六條規(guī)定:“行政機關依申請公開政府信息,應當按照申請人要求的形式予以提供;無法按照申請人要求的形式提供的,可以通過安排申請人查閱相關資料、提供復制件或者其他適當形式提供?!眹鴦赵恨k公廳《關于做好政府信息依申請公開工作的意見》對信息公開作出了具體的要求:“行政機關向申請人提供的政府信息,應當是正式的、準確的、完整的?!北景干显V人要揭露的,是一起行政干預司法、法院枉法裁判的違法事件。行政機關利用公權力干涉人民法院獨立審判,這就是一個過程,其任一行為和環(huán)節(jié)不僅僅是違法的,甚至是違憲的。一審中被上訴人避重就輕、“擠牙膏式”提供了對該函處理過程中的部分信息,這不僅說明了作為省級政府誠信的缺失,還證明其對函中提到的案件已經進行了干預。
3、被上訴人口頭承諾依法全面公開上訴人申請公開的政府信息,實際行動是拒絕依法全面公開上訴人申請公開的政府信息。
為了了解完整的信息,上訴人在合議庭的安排下按約到被上訴人處查閱卷宗,其工作人員拿來的檔案袋中卻只有原告申請政府信息公開的申請書等,根本不是應公開的政府信息,并以“沒有檔案”一推了之。上訴人將該情況向合議庭作了匯報,合議庭對此一情況是清清楚楚的。
被告的這一行為,完全是無視法律、愚弄民眾、拒絕公開政府信息。而一審判決卻認為“鑒于本案審理過程中,被告已經將信函處理過程中形成的信息以及‘處理結果’,向原告公開”。一審判決的這一認定與事實是完全相悖的。
4.一審將被告的舉證責任強加于原告,違反了行政訴訟的證據(jù)規(guī)則。
原告申請公開的政府信息是被告獲取、制作的,已經編號歸檔,并由被告保管。該檔案中有多少信息,其舉證責任完全在被告一方。被告僅有選擇地出示部分信息,拒絕公開全部的原始檔案,就連已在法庭上出示的證據(jù)的原始檔案也拒絕公開。一審判決對此不僅不予追究,反而要求原告承擔舉證責任,違法地認定:“由于沒有證據(jù)或者線索顯示有上述信息的存在,故原告因此認為被告拒絕公開全部信息違法的起訴理由,本案不予支持?!币粚徟袥Q的這一認定完全違反行政訴訟的證據(jù)規(guī)則。
四、一審判決駁回上訴人的一審訴訟請求是違反法律的枉法裁判。
1.被上訴人自己及一審判決認定了被上訴人的原行政行為是違法的。
被上訴人最初在x年9月23日作出的信息公開答復稱:“對該函的研究處理過程不屬于應公開的政府信息”;在上訴人提起訴訟后,又改稱:可以查閱,但不能復印;在一審中,被上訴人將其中的部分過程信息提交法庭,還一再表示:這個案子中沒有任何秘密,完全可以公開。一審判決也認定,被上訴人的答復是不符合法律規(guī)定的。這些都證明,被上訴人的原行政行為是違法的。
2.一審判決不對被上訴人的違法行為作出判決是違法的。。
上訴人一審的訴訟請求非常明確,即:撤銷被告于x年9月23日做出的信息公開答復,依法公開英國駐華使館的函件“關于:嘉實多和某貿易有限責任公司經銷商合同糾紛系列案件的不公判決”及對該函的處理過程和結果。一審中被上訴人公開了部分信息,表明其部分改變了原行政行為,但又拒絕完整地公開原始信息檔案。根據(jù)最高人民法院關于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋第五十條第三款關于:“被告改變原具體行政行為,原告不撤訴,人民法院經審查認為原具體行政行為違法的,應當作出確認其違法的判決;認為原具體行政行為合法的,應當判決駁回原告的訴訟請求”的規(guī)定,一審判決應當依法撤銷被告的原行政行為。
3、一審判決駁回上訴人的訴請是違背事實的枉法裁判。
一審判決引用的法律依據(jù),是《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第十二條第(八)項。適用該條規(guī)定的前提條件非常清楚,即被告的行政行為不違法,且已經履行了法定的告知或者說明義務,又符合本條所列的八種情形。本案被上訴人的原行政行為已被認定為違法,被上訴人也承認這些信息不涉及任何秘密,完全可以公開。對于如此清楚的違法行為,一審判決竟適用關于合法行政行為的法律規(guī)定,駁回原告的訴訟請求,這是肆無忌憚地踐踏我國神圣的法律!
4、判決被上訴人公開信息不僅有實際意義,而且依法必須公開。
上訴人申請公開的是全面的完整的政府信息,而不是被挑揀后的部分信息。判決被上訴人再公開經其挑揀后愿意公開且已經公開的部分信息意義確實不大,但判決被上訴人全面完整地公開政府信息,讓上訴人看到原始信息檔案,包括卷皮、目錄、全部信息的內文,頁碼是否相連,讓事實來證明被上訴人是否干預了司法審判,這不僅具有實際意義,而且是上訴人提起訴訟的根本目的,更是對人民政府依法行政的最低要求。
五、一審嚴重違反《行政訴訟法》對審理期限等的明確規(guī)定。
《行政訴訟法》第四十三條規(guī)定:“人民法院應當在立案之日起五日內,將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起十日內向人民法院提交作出具體行政行為的有關材料,并提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內,將答辯狀副本發(fā)送原告。”第五十七條明確規(guī)定:“人民法院應當在立案之日起三個月內作出第一審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準,……?!北景噶笗r間是x年11月21日,一審法院于x年1月4日才通知上訴人領取被上訴人一審答辯狀及證據(jù),該期限已超出了法定送達期限;雖然判決書制作于x年6月27日,但上訴人收到的時間卻是x年7月26日。這大大超出法定審理期限,其中究竟存在什么不可告人的原因,我們不得而知。
六、被上訴拒絕公開原始信息檔案,是因為該信息中存在行政干預司法、侵害上訴人合法權益的事實。
1.英國駐華大使館的信函向被上訴人提出了行政干預司法的要求。
20xx年,因bp及嘉實多公司擅自中止與上訴人的《經銷商合同》,侵犯了上訴人的合法權益。為維護自己的合法權益,上訴人依法提起了訴訟。在訴訟的關鍵時刻,英國駐華大使館致信xx省人民政府某副省長,信中寫到:“給您寫信,是煩請您關注標題所述的法院判決。這些判決涉及到一件再審案件和一件上訴案件,兩案現(xiàn)均在xx省高級法院審理”,直截了當?shù)靥岢隽诵姓深A法院審理案件的要求。
2.被上訴人提供的證據(jù)材料證明了行政干預司法獨立審判的事實。
證據(jù)表明,某副省長將該項工作批轉給省商務廳。商務廳按照省長的指示,代表省政府與法院、bp及嘉實多公司進行聯(lián)系、協(xié)調,就是在做行政干預司法的工作。xx省人民政府外商投訴權益保護中心“關于嘉實多反映有關問題的情況報告”提出的兩條處理建議:“(一)請省政府協(xié)調省高法依法審理,通過司法途徑徹底解決問題。(二)省商務廳加強與省高法和英國bp集團的聯(lián)系,及時了解、掌握最新情況并向省政府報告?!边@里已沒有任何的遮掩,完全是赤裸裸地行政干預!既然“兩案現(xiàn)均在xx省高級法院審理”,省政府要“協(xié)調”,省高還能“法依法審理”?省政府“加強與省高法和英國bp集團的聯(lián)系”,不是在訴訟中與財大氣粗的跨國公司站在一起又是什么?“協(xié)調審理”、“加強聯(lián)系”本身就是行政對司法進行干預的兩種典型行為。
省高院前后截然不同的裁決就是被上訴人行政干預的惡果。
上訴人與bp及嘉實多公司的訴訟案件,上訴人一審、二審、再審均勝訴了。在省政府“加強聯(lián)系”、“協(xié)調審理”下,xx省高院在違法的第二次再審時完全站在英國bp公司一邊,作出了一個又一個違法裁定。行政干預司法審判造成的惡果與跨國公司霸道行徑一樣,嚴重地侵害了上訴人的合法權益。
訴人按照法律規(guī)定對全部信息依法完整公開。公開原始信息檔案全部信息,包括卷皮、目錄、信息檔案卷宗中的全部信息,內文頁碼相連。
此致
xx省高級人民法院。
上訴人:某貿易有限責任公司。
x年8月1日。
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