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借款糾紛民事上訴狀篇一
上訴人(原審原告):劉××,女,漢族,1x××年××月2x日出生,戶籍地址:江西省××市××縣××鎮(zhèn)××村××組44x號,身份證號碼3x××××1x××××2x××2x。
被上訴人(原審被告):張××,男,漢族,1x××年××月x日出生,戶籍地址:河北省××市××縣××鎮(zhèn)××村13x號,身份證號碼13××××1x××××033013。
上訴人因與被上訴人撫養(yǎng)糾紛一案,不服xx市寶安區(qū)人民法院作出的()深寶法少民初字第×××號民事判決書,提起上訴。
上訴請求:
2、一審、二審訴訟費(fèi)用均由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
(一)該協(xié)議形成的背景:x年1月5日之前,被上訴人一直沒有給付分文撫養(yǎng)費(fèi),也沒有來看望上訴人及孩子。由于雙方未辦理結(jié)婚手續(xù),上訴人因懷孕、自己到醫(yī)院生產(chǎn)及單獨(dú)撫養(yǎng)孩子花去了大筆費(fèi)用,為了確保孩子以后能夠健康地成長,故此欲向被上訴人主張撫養(yǎng)費(fèi)。因以前到過被上訴人老家,上訴人遂于孩子滿月后,抱著孩子到被上訴人老家,但被上訴人一直避而不見,被上訴人的親屬接待了上訴人,安排上訴人住在賓館。在被上訴人家屬多方刁難且上訴人當(dāng)時身上所剩錢款不多的情況下,出于孩子的健康等考量,暫時將孩子交給了被上訴人的家屬,簽下了所謂的《協(xié)議》并拿著所謂的補(bǔ)償費(fèi)5萬元離去。
(二)該協(xié)議是上訴人在受到肋迫、不能自由表達(dá)自已意志的情形下簽訂的,對雙方當(dāng)事人沒有法律拘束力。協(xié)議不僅不能真實(shí)反映上訴人的意思表示,而且也違反了公序良俗的原則。首先,協(xié)議沒有經(jīng)雙方協(xié)商,系在特定的情形下由被上訴人家屬出具的并要求上訴人簽名,被上訴人事后再補(bǔ)充簽名形成的。當(dāng)時,上訴人因此事搞得心煩意亂,加上孩子又小,身上盤纏又所剩無幾,因此無奈答應(yīng)將孩子暫時放在被上訴人家,先拿點(diǎn)費(fèi)用,因?yàn)楹⒆有?,被上訴人家人肯定無法帶好,到時一定會將孩子還給上訴人,這樣撫養(yǎng)費(fèi)拿到了,孩子也回來了,誰知道事與愿違。試想,有哪一個做母親的忍心將剛滿月的孩子交給別人?其次,協(xié)議內(nèi)容中孩子的名字為張××,而本案中孩子出生證上的名字為劉××,僅從協(xié)議來看并不足以認(rèn)定兩者是同一孩子,依生活的常理來說,經(jīng)協(xié)商后形成的協(xié)議理應(yīng)會對此情況作出說明,但該協(xié)議并未予以說明,可以側(cè)面反映此協(xié)議是由被上訴人家屬乘人之危,單方出具,未與上訴人協(xié)商一致。最后,協(xié)議中沒有對孩子撫養(yǎng)的事宜做出具體適宜的安排。協(xié)議中“乙方不得再主張張慧的撫養(yǎng)權(quán)”的約定損害了孩子的合法權(quán)益,違反了社會公德,沒有法律效力。撫養(yǎng)孩子是生父母雙方的法定義務(wù),生父母也應(yīng)當(dāng)關(guān)愛子女,當(dāng)撫養(yǎng)一方侵害孩子的合法權(quán)益或者不利于孩子成長的情形下,有義務(wù)采取手段維護(hù)孩子的合法權(quán)益,包括不限于變更撫養(yǎng)權(quán)。被上訴人在答辯狀中辯稱5萬元是從人道主義出發(fā)而補(bǔ)償給上訴人的。而上訴人收下5萬元補(bǔ)償款是上訴人在當(dāng)時無奈下的權(quán)宜之計(jì)。
二、原審法院適用法律錯誤,損害了司法公正,違反了相關(guān)的法律精神。
原審法院根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第二十一條、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第二條之規(guī)定作出判決屬于適用法律錯誤。本案中上訴人與被上訴人并不屬于婚姻關(guān)系,不屬于離婚糾紛,一審法院根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第二十一條[自愿]離婚之規(guī)定作出判決明顯是錯誤的。原審法院僅根據(jù)表面上看來合法的協(xié)議作為判案的依據(jù),是極度草率的,加重了當(dāng)事人的訟累。本案中涉及到非婚生子女,而且本案有其特殊性,法院應(yīng)當(dāng)從有利于子女身心健康,保障子女的合法權(quán)益出發(fā),充分考慮雙方的撫養(yǎng)能力、撫養(yǎng)條件等因素,才能彰顯司法公正,才能切實(shí)維護(hù)社會的穩(wěn)定。
三、本案由上訴人撫養(yǎng)孩子,被上訴人支付撫養(yǎng)費(fèi)的方式更有利于孩子的健康成長。
(一)上訴人現(xiàn)有穩(wěn)定的工作與收入,完全有能力撫養(yǎng)孩子,加上上訴人母親已退休,愿意幫助上訴人照顧孩子。
(二)被上訴人道德責(zé)任感缺失。被上訴人在開庭承認(rèn)其在認(rèn)識上訴人之前已婚并已有孩子卻隱瞞上訴人并與上訴人發(fā)生關(guān)系。此案中被上訴人明知自己已婚情形下發(fā)生婚外性行為,在上訴人懷孕、生產(chǎn)及單獨(dú)撫養(yǎng)孩子期間,也沒有去看望照顧上訴人母女,據(jù)此可以說明被上訴人品行不良、極度缺乏責(zé)任感。
(三)上訴人沒有孩子,而被上訴人婚內(nèi)已有兩個孩子,再將雙方的孩子判歸被上訴人撫養(yǎng),那么被上訴人一共三個孩子,這嚴(yán)重違反了國家的計(jì)劃生育政策,如此,其家庭負(fù)擔(dān)沉重,無法保證雙方孩子的生活質(zhì)量,也難免孩子不會受到不公平對待。因此,上訴人有理由認(rèn)為被上訴人對孩子的成長不利,且孩子屬于女孩,從生理上或心理上都更適合跟隨母親一起生活。
(四)孩子還未滿2周歲,參照《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)。
綜上所述,上訴人認(rèn)為,原審法院事實(shí)認(rèn)定不清,定性錯誤,法律適用錯誤,違反相關(guān)法律精神,請求二審體諒一個母親的心情,依法查明事實(shí)并改判,以維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。
此致
xx市中級人民法院。
上訴人:
x年××月××日。
借款糾紛民事上訴狀篇二
上訴請求:
1、請求撤銷(x5)黃浦民一(民)初字第283x號民事判決書第一項(xiàng)、第二項(xiàng)判決;。
2、請求改判系爭房產(chǎn)歸上訴人所有,被上訴人二、三配合辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù);。
3、本案訴訟費(fèi)用由法院依法裁判。
事實(shí)和理由:
1、一審判決超出當(dāng)事人的訴訟請求,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
一審原告未提出,且被告亦未提出系爭房產(chǎn)(本市麗園路842弄29號x室)分割訴求,法院不宜直接按法定繼承處理作出判決,否則有違不告不理。
2、本案系爭房產(chǎn)應(yīng)由上訴人鐘繼承。
上訴人在整理被繼承人鐘云x遺物時,發(fā)現(xiàn)被繼承人生前曾留下自書遺囑,該遺囑涉及處分系爭房產(chǎn)。一審法院既然判決不按被上訴人一鐘所持公證遺囑執(zhí)行,那么,依法應(yīng)當(dāng)按照被繼承人自書遺囑處置遺產(chǎn),該自書遺囑明確提及系爭房產(chǎn)由上訴人繼承。
綜上,上訴人依法提起上訴,請求貴院判如所請。
此致
上海市第二中級人民法院。
上訴人:鐘。
二oxx年六月六日。
附:1.證據(jù)《遺囑》一份;。
2.本上訴狀副本三份。
借款糾紛民事上訴狀篇三
原告:xx,男,漢族,xx年x月x日出生,身份證號:xx,電話:18222058199,住址:xx。
被告:xx,男,漢族,xx年x月xx日出生,身份證號:xxx,電話:xx,住址:xx。
訴訟請求:
1、判令被告向原告歸還欠款本金人民幣xx;。
3、判令被告向原告支付其他損失總計(jì)xx元(律師費(fèi)、交通費(fèi)等);。
4、本案訴訟費(fèi)由被告方承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
xx年x月x日,被告向原告借款xx元,用于支付被告處理事故賠償款。被告向原告承諾xx年x月x日前將該欠款還清,否則愿支付高額利息。但,該欠款到期后,被告卻以種種借口推遲還款,至今已x個月有余。無奈,原告只能向貴院提起訴訟,望貴院在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上,支持原告的全部訴訟請求。
此致
xx市人民法院。
具狀人:xxx。
20xx年月日。
原告:趙。
被告:酈。
被告:向某。
請求事項(xiàng):
2、請求判令被告承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由:
月19日,被告向通過被告酈認(rèn)識原告并向原告借款50000元,被告向當(dāng)時說其開辦公司缺少現(xiàn)金,急需周轉(zhuǎn)一下,一個月就償還,并愿支付利息五千元。加之被告酈愿意作為其擔(dān)保,所以,原告就毫不猶豫地借給了被告向50000元。
但是,一個月過后,原告向被告向催還借款時,被告向總是以各種借口拖欠不還或者干脆就說無力償還借款,但被告向卻駕駛著高級馬自達(dá)商務(wù)車,還經(jīng)常出入各種消費(fèi)場所。迄今為止,被告向分文未還。原告找被告酈要求履行擔(dān)保責(zé)任時,被告酈也予以拒絕。
以上事實(shí),有被告向及酈簽字的《借據(jù)》為證。原告現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》以及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請依法支持原告訴請。
此致
廣州市黃埔區(qū)人民法院。
具狀人。
20xx年月日。
借款糾紛民事上訴狀篇四
原告:李霖,男,漢族,1958年11月19日生,330224195711190192,住杭州市濱江區(qū)西興街道。
被告:王明,男,漢族,1971年10月20日出生,330106197810203309,住杭州市西湖區(qū)袁浦鎮(zhèn)。
訴訟請求。
2、本案案件受理費(fèi)等費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由。
202月25日被告從原告處借得人民幣100000元整,承諾于年7月31日歸還50000元,201月31日前還清,并由被告向原告出具了借條一份。還款期到期后,原告多次向被告催討,被告均以各種理由拒絕歸還。
原告認(rèn)為,被告拒絕還款的行為已嚴(yán)重侵犯了原告的合法權(quán)益,故原告依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定特向貴院提起訴訟,請求貴院依法維護(hù)原告的合法權(quán)益。
此致
人民法院。
起訴人:
借款糾紛民事上訴狀篇五
上訴人(原審被告):王x,男,滿族,出生于x年11月3日,無業(yè),住族自治縣川鄉(xiāng)溝村七組26號。
被上訴人(原審原告):李x,男,漢族,出生于x年3月25日,無業(yè),住xx市xx區(qū)北xx街x號x號。
原審第三人:礦業(yè)有限公司,法定代表人:徐,董事長,住址:族自治縣川x村七組26號。
上訴人因股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案,不服丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷一審判決,改判駁回被上訴人一審的訴訟請求,并支持上訴人的反訴請求或發(fā)回重審。
2、一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一、一審法院認(rèn)定上訴人持有礦業(yè)有限公司的股權(quán)份額屬于待確認(rèn)狀態(tài)是錯誤的,上訴人合法取得了銀業(yè)有限公司100%的股權(quán)。
(1)上訴人在庭審中提供的其于x年1月15日與徐簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、徐通過訴訟途徑在阜新市中級人民法院要求上訴人支付尚欠股權(quán)轉(zhuǎn)讓款850萬元的事實(shí)及被上訴人、上訴人于x年10月4日簽訂合同中第二條第三款中約定被上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款其中850萬元支付給徐事實(shí)及證人韓證人證言等證據(jù)完全可以證明上訴人已經(jīng)取得了徐xx名下的85%的礦業(yè)有限公司股權(quán)。至于被上訴人在庭審中列舉的4份裁定書及根本沒有生效的被上訴人李x、葉x、上訴人、徐四人x年1月15日簽訂的協(xié)議及股東會議決議等證據(jù)無法證明上訴人沒有取得徐xx名下的85%股權(quán)。
(2)根據(jù)我國合同法第四十四條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條的明確規(guī)定,只有“法律、行政法規(guī)”才有權(quán)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)在辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。目前,除國有獨(dú)資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,因涉及國有資產(chǎn)管理問題須履行特別批準(zhǔn)手續(xù)外,對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),我國現(xiàn)行立法規(guī)定要辦理批準(zhǔn)手續(xù)后才能生效的,僅限于外商投資的有限責(zé)任公司。在我國立法中,尚未有有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),要在辦理工商變更登記(或其他登記)手續(xù)后才能生效的規(guī)定。合同法規(guī)定合同應(yīng)在辦理登記手續(xù)后生效,主要是指對抵押、質(zhì)押、對外擔(dān)保等擔(dān)保合同的登記手續(xù),尚未涉及股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。因此,徐轉(zhuǎn)讓85%股權(quán)給上訴人雖然沒有到工商機(jī)關(guān)辦理變更手續(xù),但是不影響股權(quán)的轉(zhuǎn)移,更不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。
二、一審法院認(rèn)定上訴人違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第二條第5款“甲方承諾向乙方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)除向乙方提供的債務(wù)明細(xì)外,不存在第三人的請求權(quán),沒有涉及任何質(zhì)押及任何爭議。如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!钡募s定是錯誤的。
根據(jù)該條約定的內(nèi)容可看出,該條約定限制的是“上訴人轉(zhuǎn)讓給被上訴人的80%股權(quán)”不存在質(zhì)押和爭議,而不包括上訴人擁有的另外20%股權(quán),更不包括礦業(yè)有限公司不存在質(zhì)押和爭議。上訴人與王x之間20%股權(quán)的爭議并不影響被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行,何況上訴人與王x20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正在審理過程中,還沒有最終判決。更何況,上訴人與王x的股權(quán)爭議糾紛一案發(fā)生在上訴人與被上訴人股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂并履行以后。因此,上訴人與王x的礦業(yè)20%股權(quán)爭議案并不能認(rèn)定存在第三人請求權(quán),更不能證明上訴人對被上訴人欺詐。退一步講,即使存在第三人請求權(quán),該條約定的也是“如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)。”,而不是解除合同的條件。總之,一審法院以上訴人違反該條認(rèn)定上訴人違約是不成立的。
三、上訴人與被上訴人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效,并已經(jīng)履行,不存在一審法院認(rèn)定合同目的無法實(shí)現(xiàn)的情形。
被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第四條第一款已經(jīng)明確約定本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方簽字后生效;第二款約定本協(xié)議生效之日即為股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日??梢娫诤炗喓贤畷r上訴人擁有礦業(yè)有限公司80%的股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給被上訴人,即上訴人已經(jīng)履行了轉(zhuǎn)讓股權(quán)義務(wù)(上面已經(jīng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓等級不是生效條件進(jìn)行了論述)。而且被上訴人已經(jīng)派人接收并開始管理礦業(yè)有限公司。因此,不存在一審法院認(rèn)定合同目的無法實(shí)現(xiàn)的情形。
1、本合同第二條第三款明確約定被上訴人應(yīng)當(dāng)在x年10月15日前給付上訴人定金1000萬元。庭審中上訴人與被上訴人提供的證據(jù)中可以證明被上訴人實(shí)際支付定金時間為x年10約20日,即上訴人進(jìn)駐(x年10月19日)礦業(yè)有限公司的第二天才支付定金。可見,被上訴人在定金支付時間上就存在違約行為。
2、本合同第二條第三款約定被上訴人在x年11月15日前將剩余的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4200萬元分別償還上訴人及礦業(yè)有限公司(上訴人為了能夠讓被上訴人能夠正常進(jìn)入并投產(chǎn),愿意用將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款借給礦業(yè)有限公司用以償還銀龍礦業(yè)有限公司欠款。)對外欠款,還完欠款后,其余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給上訴人本人??墒?,從本案的庭審中得知被上訴人至今只是支付給上訴人本人1000萬元定金,其余4200萬元根本沒有按約定支付。
3、本合同第二條第三款還約定礦業(yè)有限公司投產(chǎn)前需要的啟動資金及正常生產(chǎn)流動資金由乙方解決,并立即組織投入生產(chǎn),可是從本案一審?fù)彵簧显V人提供的證據(jù)中得知被上訴人僅僅向礦業(yè)有限公司投入了99萬元的入住人員(被上訴人自己組織的人員)的必要生活費(fèi)及部分其他費(fèi)用等小部分資金,被上訴人入住長達(dá)近8個月時間投入99萬元資金僅僅夠維持被上訴人入住人員的必要費(fèi)用而已,根本不可能啟動礦業(yè)有限公司正常生產(chǎn)。約定被上訴人籌集的正常生產(chǎn)流動資金至今也沒有投入,導(dǎo)致礦業(yè)8個月處于停產(chǎn)狀態(tài)。因此,被上訴人在投入啟動資金和正常生產(chǎn)流動資金方面也存在嚴(yán)重的違約行為,并且給上訴人及礦業(yè)有限公司造成了巨大損失。
被上訴人因存在上述違約行為,因此其無權(quán)要求返還定金。
五、一審法院認(rèn)定上訴人第三人礦業(yè)有限公司與上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
我國公司法確立了公司法人人格獨(dú)立原則和股東有限責(zé)任原則,公司資產(chǎn)既非某一股東的個人財(cái)產(chǎn),也不是全體股東的共同財(cái)產(chǎn),而是公司本身的財(cái)產(chǎn)。股東履行出資義務(wù),而形成的公司資產(chǎn)屬于公司本身所有。股東出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司財(cái)產(chǎn)擁有所有權(quán)。因此,一審法院違背公司法基本原理,違反了承擔(dān)連帶責(zé)任必須有法律的明文規(guī)定,混淆股東的股權(quán)與公司財(cái)產(chǎn)的概念。讓第三人礦業(yè)有限公司與上訴人共同對上訴人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
六、一審法院審理程序違法。
1、上訴人依法提出管轄異議,一審法院應(yīng)當(dāng)依法作出書面裁決,然而,一審法院沒有依法作出書面裁定,而以口頭的方式作出不受理的決定是錯誤的,屬于嚴(yán)重的程序違法行為。
2、一審沒有依法審理上訴人的反訴請求,嚴(yán)重的侵犯了上訴人的訴權(quán)。
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,適用法律錯誤。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,請求貴院撤銷丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決,并請求法院裁決駁回被上訴人的訴求及承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費(fèi)及相關(guān)費(fèi)用。
此致
遼寧省高級人民法院。
上訴人:
x年9月20日。
借款糾紛民事上訴狀篇六
被上訴人:盤錦市xxx人民醫(yī)院,住所地盤錦市xx區(qū)xx街法定代表人李xx,系該院院長。
上訴人因醫(yī)療事故損害責(zé)任糾紛一案,不服盤錦市xxx區(qū)人民法院xxxx年2月7日做出的(xxxx)雙民一初字第xxxx號民事判決,現(xiàn)提起上訴。
請求事項(xiàng)。
1、依法撤銷盤錦市xxx區(qū)人民法院xxxx年2月7日做出的(xxxx)雙民一初字第xxxx號民事判決。
2、依法支持上訴人的訴訟請求或發(fā)回重審。
3、請求判決被上訴人承擔(dān)一審、二審訴訟費(fèi)用及相關(guān)費(fèi)用。
事實(shí)與理由。
一、一審?fù)徶斜簧显V人提供的證據(jù)不能證明徐x的死亡與。
其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。
一審?fù)徶?,被上訴人提供了三份證據(jù),第一是“賠償協(xié)議書”一份,該份證據(jù)不能證明徐x的死亡與其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。第二是“中國醫(yī)科大學(xué)法醫(yī)司法鑒定中心司法鑒定意見書”一份,該份鑒定意見書的鑒定事項(xiàng)是死亡原因鑒定,而不是醫(yī)療事故鑒定,即不能證明徐x的死亡與其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。而且該鑒定結(jié)論并不能為一審法院在判決書的本院認(rèn)為中提到的“通過司法鑒定可認(rèn)定,被告醫(yī)院對徐x的治療過程中無不當(dāng)之處,不存在醫(yī)療常規(guī)過錯,徐x傷后出現(xiàn)的血栓塞是在醫(yī)學(xué)上不可預(yù)見的并發(fā)癥,不能說明被告在醫(yī)療行為上有過錯,徐x的死亡與被告的醫(yī)療行為無直接因果關(guān)系?!钡慕Y(jié)論提供合理依據(jù)。第三是“病例、用藥清單”,該份證據(jù)本身是經(jīng)過被上訴人篡改并缺少主要的如麻醉記錄、報(bào)告單等材料。依法該份證據(jù)本身都不能作為鑒定依據(jù),就更不能作為認(rèn)定徐x的死亡與其醫(yī)療行為不存在因果關(guān)系及不存在過錯的依據(jù)。
總之,被上訴人提供的證據(jù)無法證明徐x的死亡與其醫(yī)療行。
為不存在因果關(guān)系及不存在過錯。
二、徐x的死亡是由于被上訴人如下的違規(guī)行為導(dǎo)致。
(一)被上訴人在為徐x的診療過程中存在如下違規(guī)行為:
1、教科書中稱導(dǎo)致肺栓塞的原因有以下:下肢骨折、外固定、下肢外傷、大量出血、牽引等情況。本案病人入院診斷為骨盆粉碎性骨折、右髖臼粉碎性骨折、右髖關(guān)節(jié)脫位、雙側(cè)髂骨翼恥坐骨支骨折、骶骨骨折、右側(cè)坐骨神經(jīng)損傷,而且xxxx年2月23日的預(yù)防壓瘡、跌倒、燙傷三份告知書中都已強(qiáng)調(diào)活動受限,即病人應(yīng)屬于長期病臥狀態(tài),下肢無法活動,醫(yī)生應(yīng)當(dāng)預(yù)見下肢易形成血栓的可能。而且在人民衛(wèi)生出版社出版的《外科學(xué)》第六版第745頁倒數(shù)第六行記載“骨折常見并發(fā)癥包括下肢深度靜脈血栓形成(解釋),而且多見于骨盆骨折或下肢骨折、下肢長時間制動,靜脈血回流緩慢,加之創(chuàng)傷所致血液高凝狀態(tài),易發(fā)生血栓形成?!笨梢?,骨盆骨折或下肢骨折、下肢長時間制動,易形成下肢深度靜脈血栓已經(jīng)是醫(yī)學(xué)常識,而不是不能預(yù)見的,可被上訴人違反診療常規(guī)和《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第12條規(guī)定,在手術(shù)前并沒有采取任何預(yù)防與診查下肢靜脈血栓的醫(yī)療措施與告知義務(wù)。導(dǎo)致病人發(fā)生下肢靜脈血栓栓子脫落、肺栓塞死亡的直接原因。
2、xxxx年2月23日心電圖顯示1120竇性心動過速、4048非特異性的st-t異常、9140異常心電圖(按照醫(yī)學(xué)經(jīng)驗(yàn):t波和st波改變應(yīng)當(dāng)懷疑類似心肌梗塞形,p波和qrs波形變類似急性肺心病圖形),根據(jù)上述提示應(yīng)進(jìn)一步檢查、請相關(guān)??漆t(yī)師會診而明確心電圖異常原因。因?yàn)檩p癥的肺栓塞患者可能僅表現(xiàn)為心電圖的非特異性改變,因此不能除外患者術(shù)前即存在下肢靜脈血栓、少量栓子脫落造成輕癥的肺栓塞。被上訴人未盡上述診療義務(wù),導(dǎo)致患者嚴(yán)重的下肢靜脈血栓形成、栓子脫落造成肺栓塞而致死。
3、被上訴人xxxx年2月26日配血報(bào)告單的配血者、復(fù)檢者、和發(fā)血者同為一人(孫頁)。而且取血者處簽名為“看閱”。我們認(rèn)為該醫(yī)院嚴(yán)重違反醫(yī)療操作規(guī)程。輸血過失可能導(dǎo)致血管內(nèi)溶血、凝血功能障礙導(dǎo)致下肢靜脈血栓形成、栓子脫落造成肺栓塞而致死的并發(fā)癥。
4、xxxx年2月24日被上訴人在給病人做的檢驗(yàn)報(bào)告單二聚體為5.85(參考正常值0.00-0.50),可見二聚體超標(biāo)超過11倍,高度提示靜脈血栓形成,醫(yī)生應(yīng)進(jìn)一步檢查,明確是否有血栓形成。如術(shù)前檢查出靜脈血栓,采取靜脈溶栓,靜脈植入濾網(wǎng),防止靜脈血栓栓子脫落造成致命的肺栓塞。即完全可以避免病人死亡的結(jié)果。病人的死亡與被上訴人的醫(yī)療過失有直接關(guān)系。
5、xxxx年2月24日(1.90)25日(2.49)、26日(3.09)血常規(guī)報(bào)告顯示rbc(紅細(xì)胞數(shù))明顯過低(標(biāo)準(zhǔn)為3.5-5.5),但是沒有查清明原因,只是簡單的輸入紅細(xì)胞懸液。
6、從病歷中可以發(fā)現(xiàn)術(shù)前輸紅細(xì)胞2400ml、術(shù)中輸紅細(xì)胞3600ml,共輸血6000ml,依據(jù)醫(yī)學(xué)常識輸血達(dá)到人身體全部血量的三分之一時應(yīng)當(dāng)輸全血或紅細(xì)胞加血漿或紅細(xì)胞加血漿加膠體液。否則,血液中缺少凝血因子而致身體出血和凝血功能障礙,(即因?yàn)檠苤心蜃尤鄙俣脸鲅荒?,進(jìn)一步加重大失血,大出血又導(dǎo)致低血容量,低血容量導(dǎo)致血流速度下降、血管塌陷,形成血栓),因此,被上訴人在輸血的過程中的過失是導(dǎo)致病人病情惡化直至死亡的重要的醫(yī)源性因素。
7、從患者的診治經(jīng)過中了解到,患者發(fā)病時就診于盤錦xx醫(yī)院,后因該院無相關(guān)檢查設(shè)備而無法除外患者雙下肢深靜脈血栓,而轉(zhuǎn)到被上訴人處進(jìn)一步診治。即前院已提示患者可能存在雙下肢深靜脈血栓,該病是一種可能致命性的疾病(靜脈血栓栓子脫落造成致命的肺栓塞),而被上訴人并沒有對此引起重視、未對患者進(jìn)行相關(guān)檢查及相關(guān)告知義務(wù),造成患者死亡。
8、徐x之所以轉(zhuǎn)到被上訴人的原因就是盤錦xx醫(yī)院現(xiàn)有條件對病人進(jìn)行雙下肢動、靜脈彩超,當(dāng)初入院時原告已經(jīng)將將該原因告知劉賀國醫(yī)生,可是因疏忽大意至始至終也沒有為徐x做雙下肢動、靜脈彩超檢查。
10、在手術(shù)過程中,被上訴人一天給徐xx注射羥乙基淀粉注射液高達(dá)1500ml,在病歷和原告提供的證據(jù)中都可以證明該事實(shí)。該藥說明中的使用量一日250~500ml,可見,被告超劑量3倍用藥,這也是導(dǎo)致徐x死亡的原因之一。
(二)徐x的死亡被告具有不可推脫的責(zé)任。
中國醫(yī)科大學(xué)法醫(yī)司法鑒定中心司法鑒定意見書的鑒定意見是“徐x系在交通肇事致骨盆多處粉碎性骨折,右坐骨神經(jīng)損傷后,并發(fā)下肢靜脈血栓形成并脫落,引起肺動脈血栓栓塞,導(dǎo)致循環(huán)、呼吸功能障礙而死亡?!笨梢姡靫真正的死亡原因是“肺動脈血栓栓塞”。“交通肇事致骨盆多處粉碎性骨折,右坐骨神經(jīng)損傷”只是“肺動脈血栓栓塞”的誘因。而且徐xx的檢驗(yàn)報(bào)告的二聚體超標(biāo)達(dá)11倍、心電圖等異常等現(xiàn)象,已經(jīng)明確提示存在下肢靜脈血栓形成的.征兆,而且根據(jù)于長青與劉xx(主刀)主任的談話錄音可以反映出根據(jù)其掌握的醫(yī)學(xué)知識和經(jīng)驗(yàn)在手術(shù)前完全可以預(yù)見下肢靜脈血栓形成,并應(yīng)采取治療或預(yù)防措施避免徐xx死亡結(jié)果的發(fā)生??墒?,因?yàn)楸簧显V人其疏忽大意及劉xx主任稱“檢查費(fèi)用高而沒有進(jìn)行必要的檢查”、在手術(shù)前沒有進(jìn)行必要的檢查,導(dǎo)致徐x“肺動脈血栓栓塞”死亡。
在庭審中被上訴人稱已經(jīng)告知具有肺動脈血栓栓塞死亡的可能,并以此來推脫責(zé)任,這是錯誤的。被告的告知是必要義務(wù),但是手術(shù)前做的必要檢查,并從檢查中發(fā)現(xiàn)問題是被告的責(zé)任。其不能通過告知來推卸其應(yīng)當(dāng)盡而沒有盡的責(zé)任。例如:甲告訴乙,你出門有可能被車撞死的可能,出門后,乙真的被甲駕駛的剎車失靈的汽車撞死,難道你能說甲已經(jīng)提前告知,就免除甲的責(zé)任嗎?可見,被告的說法是錯誤的。
三、本案屬于醫(yī)療事故糾紛,應(yīng)當(dāng)適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定。醫(yī)療事故鑒定不能做的原因是是被上訴人的過錯導(dǎo)致,因此其依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
本案在開庭審理之前,貴院已經(jīng)委托盤錦市醫(yī)學(xué)會進(jìn)行醫(yī)療事故鑒定,即已經(jīng)走上醫(yī)療事故鑒定程序,盤錦市醫(yī)學(xué)會依據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第二十八條的規(guī)定退卷,因此本案屬于醫(yī)療事故糾紛,應(yīng)當(dāng)適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定審理本案。
盤錦醫(yī)學(xué)會退卷的原因:
1、被上訴人篡改病歷。
上訴人在徐x去世后,第三天在被告檔案室復(fù)印的病歷第一頁沒有一個手寫字樣,(加蓋了紅色的盤錦市第二人民醫(yī)院病歷復(fù)印專用章),可是,在xxxx年10月17日再次復(fù)印病歷及庭審中被告提供的病歷,出現(xiàn)了大量的手寫字樣,可見,被告在病歷歸檔后,違規(guī)對病歷進(jìn)行了篡改。
2、被上訴人沒有按照醫(yī)學(xué)會要求在規(guī)定的時間內(nèi)提供完整的病例材料(詳見醫(yī)學(xué)會的退卷函)。
依據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第二十八條被上訴人無正當(dāng)理由未依照本條例的規(guī)定如實(shí)提供相關(guān)材料,導(dǎo)致醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不能進(jìn)行的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果和賠償責(zé)任。和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第四條規(guī)定“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。”。因此,沒有能夠依法進(jìn)行醫(yī)療事故鑒定的責(zé)任是被上訴人,而不是上訴人的責(zé)任。
四、上訴人與交通肇事方達(dá)成的賠償協(xié)議,不能免除被上訴人的醫(yī)療事故責(zé)任;。
1、上訴人與交通肇事者之間達(dá)成的賠償協(xié)議屬于雙方自愿行為,不能依據(jù)該協(xié)議免除被告的責(zé)任。
上訴人與交通肇事者之間自愿達(dá)成的賠償協(xié)議,按照合同的“相對性原則”該協(xié)議只能在上訴人與交通肇事者之間發(fā)生法律效力,不牽涉本協(xié)議外的任何人第三人。因此,該協(xié)議對被上訴人不產(chǎn)生任何法律效力,更不能免除被告的賠償責(zé)任。
2、肇事者應(yīng)當(dāng)對傷殘部分承擔(dān)賠償責(zé)任,被上訴人應(yīng)當(dāng)對死亡部分承擔(dān)賠償責(zé)任,二者之間不存在沖突,不屬于共同侵權(quán),因此,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)徐xx死亡的賠償責(zé)任。
被上訴人的醫(yī)療事故行為既然導(dǎo)致徐x的死亡,就應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定給予死亡賠償金等相應(yīng)的損失。因?yàn)樵撡r償金采取的是抽象損失標(biāo)準(zhǔn),具有蓋然性,實(shí)際是對本來就不可能用金錢來換算的人的生命勉強(qiáng)地進(jìn)行金錢評價,受害人獲得的僅僅是一種經(jīng)濟(jì)上的抽象化的補(bǔ)償,應(yīng)當(dāng)以最大限度地保護(hù)受害人的利益為原則。交通肇事和本案的被上訴人的醫(yī)療事故導(dǎo)致徐x死亡是兩個獨(dú)立的侵權(quán)行為,而且在庭審調(diào)查中和病例中稱被告稱徐x入院時生命體征正常,不存在任何危險(xiǎn)。因此,不同加害人應(yīng)就其損害程度承擔(dān)各自的賠償責(zé)任,即肇事者應(yīng)當(dāng)對傷殘部分承擔(dān)賠償責(zé)任,被上訴人應(yīng)當(dāng)對徐x的死亡承擔(dān)賠償責(zé)任,可見,交通肇事者的賠償和被上訴人的賠償并不矛盾,上訴人是可以一并取得。如被上訴人因交通肇事者的賠償免除了其賠償?shù)牧x務(wù),將違背我國法律關(guān)于公民基本權(quán)利的立法精神和人身損害的完全賠償原則。被上訴人依法賠償,將體現(xiàn)法律對公民人身權(quán)利的保護(hù)和對侵權(quán)行為的制裁。
第五、一審法院適用法律錯誤。
本案屬于醫(yī)療事故糾紛,因此不應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條,應(yīng)當(dāng)適用該規(guī)定的第四條和《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第二十八條的規(guī)定。
綜上所述,一審法院認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤,請求二審法院依法查明事實(shí),正確適用法律,依法撤銷一審判決,維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。
借款糾紛民事上訴狀篇七
上訴人(原審被告):a,男,漢族,19××年××月××日出生,xx市××街××商店工人,住址:xx市××區(qū)××莊××街××里××號。聯(lián)系電話:××××××。
被上訴人(原審原告):b,女,漢族,19××年××月××日出生,xx市×××廠工人,地址:xx市×××區(qū)×××里×××××室。
被上訴人(原審原告):c,女,漢族,19××年××月××日出生,xx市×××汽車××公司工人,地址:xx市××區(qū)××道×××里××棟×××號。
上訴人a因與被上訴人b、c繼承糾紛一案,不服xx市××區(qū)人民法院()×民初字第×××號一審民事判決,依據(jù)事實(shí)與法律,特提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷一審判決,改判駁回被上訴人訴訟請求。
2、一、二審訴訟費(fèi)全部由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一、原審判決認(rèn)定,19××年2月××日,所有繼承人a、b、c、d兄妹四人簽署的《家庭協(xié)議書》,分割了父母的遺產(chǎn),其中將訴爭房產(chǎn)靠西邊的一間分給上訴人a,靠東邊的一間分給d。訴爭雙方對這一事實(shí)并無異議。故該認(rèn)定是正確的。據(jù)此,上訴人a認(rèn)為,《家庭協(xié)議書》屬自愿簽訂,內(nèi)容合法,根據(jù)合同法和合同法司法解釋的規(guī)定應(yīng)認(rèn)定合同有效。原審法院對此未作認(rèn)定是錯誤的。
二、原審法院認(rèn)定協(xié)議簽訂后上訴人a和d一直沒有去辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)也是客觀事實(shí)。但上訴人a認(rèn)為房地產(chǎn)過戶與否只涉及房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更、轉(zhuǎn)移與否的問題,并不能導(dǎo)致《家庭協(xié)議書》無效;更不能得出上訴人a和d“已放棄對訴爭房屋的遺產(chǎn)繼承權(quán)”的結(jié)論。原審法院混淆合同生效與房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、變更的概念,將二者混為一談,將未辦理產(chǎn)權(quán)變更視為放棄,明顯缺乏法律依據(jù)。從而導(dǎo)致適用法律和判決結(jié)果錯誤。
從合同撤銷和解除的角度看,重大誤解、顯失公平的合同,當(dāng)事人在知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害后一年內(nèi)可以向法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請撤銷。
三、原審法院認(rèn)定:“另一繼承人d,因其死亡,死亡后即無配偶又無子女,喪失繼承權(quán)”,顯然違反繼承法規(guī)定。繼承法第2條規(guī)定:“繼承從被繼承人死亡時開始?!北焕^承人×××(諸當(dāng)事人之母)年去世時,當(dāng)時d健在,d對其母親×××的遺產(chǎn)享有繼承權(quán),憑什么認(rèn)定d喪失繼承權(quán)呢?剝奪其繼承權(quán)的法律依據(jù)何在?至于在年××月××日去世后,其遺產(chǎn)應(yīng)由法定繼承人繼承,則屬另一個繼承法律關(guān)系與前一個繼承關(guān)系完全不同,原審法院將二者混淆,無論在事實(shí)認(rèn)定還是在適用法律上都是錯誤的。在此前提下作出的遺產(chǎn)分割判決必然錯誤。
四、訴爭房屋也并非象原審法院所說已由房屋轉(zhuǎn)化為貨幣。至少目前訴爭房屋并沒有被拆,只是將要拆遷。訴爭房屋是物權(quán)而并非貨幣,原審法院混淆二者的區(qū)別,對此原審判決將房產(chǎn)直接認(rèn)定為拆遷款屬事實(shí)認(rèn)定錯誤;導(dǎo)致訴爭標(biāo)的物的判定錯誤,將房產(chǎn)分割誤判為拆遷款分割。應(yīng)當(dāng)說明,原審判決中認(rèn)定的拆遷款金額居然是拆遷人與被拆遷人之間尚未商定的金額甚至是有爭議的金額,以此作為判決遺產(chǎn)分割的依據(jù)是錯誤的。在拆遷補(bǔ)償安置費(fèi)不確定尤其是訴爭房屋還存在的情況下,原審法院竟拋開爭議的標(biāo)的物按拆遷款進(jìn)行繼承分割,違背了基本的客觀事實(shí),錯誤明顯。
拋開《家庭協(xié)議書》的客觀事實(shí)不談,即便沒有簽署過《家庭協(xié)議書》,上訴人a已在此居住50余年,作為該房屋的合法實(shí)際使用人、被拆遷的被安置對象也應(yīng)獲得絕大多數(shù)的拆遷補(bǔ)償安置費(fèi)。原審法院分割拆遷款卻不考慮拆遷因素,等額分割拆遷補(bǔ)償安置費(fèi)也是錯誤的。
五、原審判決認(rèn)定上訴人a之妻王××所在單位分配其一間企業(yè)產(chǎn)住房即××區(qū)××樓××門×××號,完全不符合事實(shí);該房并非單位分配房,而是王××出資三萬余元置換而來。原審法院未作調(diào)查研究,主觀臆斷導(dǎo)致事實(shí)認(rèn)定錯誤;上訴人之子××購買的富秀園5-17-702室竟想當(dāng)然地寫為kk國十區(qū)×××室,完全是主觀臆斷。另外,有關(guān)這一事實(shí)本與本案繼承糾紛毫無關(guān)聯(lián),這一事實(shí)及證據(jù)在原審?fù)徶幸参唇?jīng)質(zhì)證,這在程序上是違法的。以此作為判決的依據(jù)根是違反法律規(guī)定。
鑒此,上訴人a認(rèn)為原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律不當(dāng),程序明顯違法,判決結(jié)果有失公允。懇請二審法院依法撤銷一審判決,改判駁回被上訴人訴訟請求;一、二審訴訟費(fèi)全部由被上訴人承擔(dān)。
此致
xx市第×中級人民法院。
上訴人:a。
年××月××日。
借款糾紛民事上訴狀篇八
各科技型企業(yè):
無錫市工業(yè)設(shè)計(jì)協(xié)會將組織我市相關(guān)企業(yè)參加由xx大學(xué)數(shù)字媒體學(xué)院與無錫市對外科技交流中心聯(lián)合主辦的大數(shù)據(jù)時代下的前沿科技國際研討會。如有意向參加本次會議,請與我們聯(lián)系,中午提供工作餐。
聯(lián)系人:夏畢。
大數(shù)據(jù)時代下的前沿科技國際研討會。
開幕式:x年5月26日(星期四)8:30-9:00。
時間:x年5月26日(星期四)—x年5月28日(星期六)。
地點(diǎn):xx大學(xué)數(shù)字媒體學(xué)院1樓報(bào)告廳。
主題報(bào)告:。
1.醫(yī)療保健大數(shù)據(jù)。
主講嘉賓:。
2.大數(shù)據(jù):可擴(kuò)縮的實(shí)時數(shù)據(jù)系統(tǒng)的原理和實(shí)踐。
主講嘉賓:。
3.以圖書館大數(shù)據(jù)為例,解譯大數(shù)據(jù)的技術(shù)及應(yīng)用。
主講嘉賓:。
4.“互聯(lián)網(wǎng)+”的本質(zhì)解讀及與大數(shù)據(jù)的關(guān)系。
主講嘉賓:。
5.醫(yī)學(xué)多模態(tài)成像中的數(shù)據(jù)與大數(shù)據(jù)。
主講嘉賓:。
6.機(jī)器學(xué)習(xí)和大數(shù)據(jù)時代的腦機(jī)接口系統(tǒng)。
主講嘉賓:。
借款糾紛民事上訴狀篇九
上訴人(原審原告):潘白x,男,漢族,x年9月2日生,住址:xx省xx市xx區(qū)豐樂南路號9幢301室,郵編:,聯(lián)系電話:
被上訴人一(原審被告一):上海顥x電子有限公司,住址:xx區(qū)xx鎮(zhèn)環(huán)東一路65弄號1586室,法定代表人:陸根x,郵編:,聯(lián)系電話:
被上訴人二(原審被告二):陸根x,男,漢族,x年10月19日生,身份證號:,戶籍地:江蘇省興化市茅山鎮(zhèn)府前街x號,郵編:,現(xiàn)住址:xx新區(qū)xx鎮(zhèn)xx村顧家宅x號,聯(lián)系電話:
上訴請求:
2、本案訴訟費(fèi)用由被上訴人二承擔(dān)。
事實(shí)和理由:
原審判決駁回上訴人主張利息的訴請,實(shí)屬欠妥,具體理由如下:
1、雙方約定貨到付款,被上訴人二并未依約行事。上訴人考慮到維持合作,故允許被上訴人二在收到貨物后遲幾天付款,該事實(shí)可從已付幾筆貨款中得到印證,但上訴人并未同意可以無限期延遲付款,且與一般交易習(xí)慣不符。
2、上訴人曾采用多種方式,不斷向被上訴人二追討貨款,并通過借高利貸(月利2分)維持生意,對此被上訴人二亦已明確知曉,且其曾承諾在x年11月底前將全部欠款結(jié)清,但事后依舊沒有履行。
綜上,被上訴人二應(yīng)當(dāng)支付上訴人同期貸款利息,以彌補(bǔ)違約造成的利益損失,否則有失公平?,F(xiàn)上訴至貴院,請求二審法院支持上訴請求。
此致
上海市第一中級人民法院。
上訴人:
x年十一月二十二日。
1.當(dāng)事人欄:按上訴人、被上訴人、第三人的順序列寫他們的基本情況。填寫時應(yīng)當(dāng)注意:
(1)首先列寫上訴人,然后列寫被上訴人。并根據(jù)案情需要,列寫他與上訴人之間的關(guān)系。被上訴人不止一個的,依次列寫他們的基本情況。列完被上訴人之后,如有第三人的,即列寫第三人。
(2)民事上訴案件,在當(dāng)事人稱謂上,應(yīng)標(biāo)明他們在原審的訴訟地位。如“上訴人(原審被告)”或“被上訴人(原審原告)?!?/p>
(3)當(dāng)事人是自然人的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地;當(dāng)事人是法人的,寫明法人名稱和住所,并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù);當(dāng)事人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的,寫明其名稱或字號和住所,并另起一行寫明主要負(fù)責(zé)人及其姓名和職務(wù);當(dāng)事人是個體工商戶的,寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所;起有字號的,在其姓名之后用括號注明“系……(字號)業(yè)主”。
(4)有法定代理人或指定代理人的,應(yīng)列項(xiàng)寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,并在姓名后括注其與當(dāng)事人的關(guān)系。
(5)有委托代理人的,應(yīng)列項(xiàng)寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,如果委托人系律師,只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。
2.案由。
依次寫明案由、原審人民法院名稱、原判決或裁定時間、文書的字號以及裁判文書名稱,作上訴的表示等內(nèi)容。這一段,只要把上述幾個內(nèi)容表述清楚,文字通順就可以了,不一定千篇一律,一字不訛。但是,必須具有法律文書的語言特點(diǎn)。這一段可表述為:“上訴人因一案,不服人民法院年月日所作的(年度)字第號一審民事判決(或裁定),特向你院提起上訴?,F(xiàn)將上訴的請求和理由分述如下:”或者是:“上訴人因一案,對人民法院所作的(年度)字第號的一審民事判決,表示不服,現(xiàn)提起上訴。上訴請求理由如下:”
3.上訴請求。
依次寫明三項(xiàng)內(nèi)容:
(1)十分簡要地綜合敘述一下案情全貌,使看訴狀的人知道本案是怎么一回事;接著全文寫明原審裁判結(jié)果(即結(jié)論)的內(nèi)容。
(2)原審裁判主文是全部不服,還是對哪一部分不服?
(3)說明具體的請求目的,是要求撤銷原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更。
請求目的,更要寫得明確、具體、詳盡。想到達(dá)什么目的,就一針見血地提出來,不能含糊其辭地說:“請求上級法院給予照顧,適當(dāng)變更原判”、“請求上級法院依法作出公正判決”或者是“請求上級法院給我作主”等類的空話。同時,要把請求目的全部寫出來,有幾條就寫幾條,不要疏漏。當(dāng)然,如果屬于考慮不周,在上訴審理過程中再提出補(bǔ)充或變更訴訟請求,也是允許的。
4.上訴理由。
民事上訴狀,在論證理由上,主要是針對原審裁判說話,而不是針對對方當(dāng)事人;民事起訴狀則完全是論述對方當(dāng)事人的無理之處。這就是上訴狀和起訴狀在寫法上的根本區(qū)別之點(diǎn),我們必須切實(shí)加以掌握。如果上訴時,再將原審的起訴狀或答辯狀拿來,改頭換面,照抄照摘,這不僅僅是不符合上訴狀制作方法,更重要的是立論指向不明,文不對題,使上訴請求變成沒有基礎(chǔ)的東西,往往不能被上級人民法院所采納。
針對原審裁判,論證不服的理由,不外乎從以下幾個方面進(jìn)行:
(1)對原審認(rèn)定事實(shí)錯誤的論證。著重提出原審裁判所認(rèn)定的事實(shí)是全部錯誤,還是部分錯誤;說明客觀事實(shí)真相究竟如何。上訴狀中提出的與原審認(rèn)定的事實(shí)相對抗的客觀事實(shí)真相,必須舉出確鑿充分的證據(jù)來加以證實(shí)。人民法院處理案件,首先是“以事實(shí)為根據(jù)”的,只要能夠把原審認(rèn)定的事實(shí)全部或部分推翻了,不言而喻,必然會導(dǎo)致其處理決定的全部或部分改變。
(2)對原審確定性質(zhì)不當(dāng)?shù)恼撟C。這要具體指出其定性不當(dāng)之處。民事案件同樣存在著定性問題,也就是確定案由問題。例如同母異父兄弟,哥哥要求弟弟遷讓歸還他父親祖遺的房屋,而弟弟卻說對該項(xiàng)房屋享有繼承權(quán),要求分割繼承,這就牽涉定性問題。如果定性不準(zhǔn),則處理上必然不當(dāng)。
(3)對原判適用實(shí)體法不當(dāng)?shù)恼撟C。這就是指原判引用有關(guān)的實(shí)體法條文,或者是案情事實(shí)不相適應(yīng);或者是在引用有關(guān)法律條文上存在著片面性,只引用了一部分有關(guān)條款,忽視了另一部分的有關(guān)條款;或者是曲解了法律條款等等,以致造成處理不當(dāng)?shù)?。要舉出有關(guān)法律條款,加以具體地分析論證。
(4)對原審適用程序法不當(dāng),因而影響正確審判的論證。這是指原審在審理案件中,違反了程序法的規(guī)定,因此造成案件處理不當(dāng)?shù)模梢該?jù)實(shí)予以提出,以作為要求改變原審裁判的理由。如果原審在案件審理中,雖有違反程序法規(guī)定之處,但處理并無不當(dāng),則不應(yīng)作為惟一的上訴理由。
總之,上訴理由部分,在論證時應(yīng)當(dāng)注意:一是駁論要有理有據(jù),措詞要得體,同樣要求堅(jiān)持采取擺事實(shí),講道理的態(tài)度,遣詞用語切忌無限上綱;二是對原審認(rèn)定事實(shí)和適用法律的正確部分,也就是沒有爭議的部分,有原審裁判可供上級人民法院審閱,因此,在上訴狀中一般無須重復(fù)敘述,也不必說明對這些部分表示同意,以免造成上訴狀文字冗長。
5.最后是結(jié)束語。通常的寫法是:“綜上所述,說明人民法院(或原審)所作的判決(或裁定)不當(dāng),特向你院上訴,請求撤銷原判決(或裁定),給予依法改判(或重新處理)?!?/p>
1.寫明致送機(jī)關(guān)的名稱,可分三行寫為:“此致人民法院轉(zhuǎn)報(bào)中級(或高級)人民法院”;也可直接寫為:“此致中級(或高級)人民法院。”
2.正文右下方由上訴人簽名或蓋章,并注明制作本文的日期(年月日)。
3.附項(xiàng)寫明:
(1)本上訴狀副本份;。
(2)物證(名稱)件;。
(3)書證(名稱)件;。
(4)證人證言(姓名)住址。
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