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再審被告申請書范文匯總篇一
再審被申請人荊門市掇刀區(qū)人民政府(一審被告,二審被上訴人),地址:荊門市掇刀區(qū)龍井大道99號,郵編:448124。
法定代表人劉啟華,職務:區(qū)長。
因與再審被申請人不履行信息公開法定職責案,再審申請人不服湖北省高級人民法院“(20xx)鄂行終字第349號”行政判決(以下簡稱“原終審判決”),提起再審申請,請求:
1、撤銷“(20xx)鄂行終字第349號”行政判決;
2、指令湖北省高級人民法院再審。
基本理由是:原判決認定事實錯誤。
再審申請人在原一審中提出的最本質的訴訟請求是:請求確認再審被申請人對再審申請人的信息公開申請作出的《關于涂j申請信息公開的回復》違法。也就是說,對該回復的合法性審查是本案關鍵。
原終審判決認定:“涂j于20xx年1月15日向荊門市掇刀區(qū)人民政府申請獲取‘20xx年9月掇刀區(qū)在團林鎮(zhèn)樊橋水庫設立法制教育學習班的依據(jù)及其工作人員職責’的政府信息,荊門市掇刀區(qū)人民政府工作人員對其進行了口頭及書面答復。其后,涂j又重復提出信息公開申請,荊門市掇刀區(qū)人民政府于20xx年3月26日作出《關于涂建申請信息公開的回復》,告知其已履行法定告知義務,對重復就此事提出信息公開申請不再重復答復。該回復適用法律正確”。這一認定,存在以下系列錯誤。
第一,本不存在“口頭答復”的事實,卻認定為“進行了口頭答復”。
原一審、原終審判決均無證據(jù)證明荊門市掇刀區(qū)人民政府工作人員對再審申請人進行了口頭答復。
第二,申請內容本不重復,卻認定是重復。
對比兩份《政府信息公開申請表》[見原一審證據(jù)]即知,20xx年3月30日所申請信息公開的內容與20xx年1月15日所提申請信息公開的內容有11點是完全不同的。
第三,法定告知義務并未履行,卻認定“已履行法定告知義務”。
所謂的法定的告知義務,實指《政府信息公開條例》第二十一條中的規(guī)定,即——對申請公開的政府信息,行政機關根據(jù)情況分別作出答復:屬于公開范圍的,應當告知申請人獲取該政府信息的方式和途徑;屬于不予公開范圍的,應當告知申請人并說明理由;依法不屬于本行政機關公開或者該政府信息不存在的,應當告知申請人,對能夠確定該政府信息的公開機關的,應當告知申請人該行政機關的名稱、聯(lián)系方式;申請內容不明確的,應當告知申請人作出更改、補充。
而原終審判決認定的再審被申請人已履行的所謂“法定告知義務”卻是這樣——。
由此可見,再審被申請人所作答復的實然狀態(tài)與法律規(guī)定中應然要求相去十萬八千里。
由此可見,該回復分明與法相悖,是不合法的,是應當判決撤銷的,原判決卻認定“該回復適用法律正確”,進而錯誤適用《行政訴訟法》第八十九條第一款第一項,維持了原一審判決。
所以,再審申請人認為,原終審判決認定事實錯誤,嚴重侵害再審申請人的合法權益。現(xiàn)依據(jù)《行政訴訟法》第九十一條之規(guī)定,提起再審申請,請求貴院支持再審申請人的再審請求。
此致
中華人民共和國最高人民法院。
20xx年12月17日。
再審被告申請書范文匯總篇二
申請人:,住所地:,統(tǒng)一社會信用代碼:,法定代表人:。
被申請人:,女,漢族,19xx年xx月xx日出生,住,公民身份號碼:。
申請人申請撤回對被申請人因糾紛一案提起的仲裁申請。
申請撤回事由:
申請人與被申請人因糾紛一案向貴委提出仲裁申請,現(xiàn)申請人與被申請人自行達成和解。鑒于上述原因,特向貴委申請撤回仲裁申請,望貴委予以辦理為盼!
此致
仲裁委員會。
法定代表人:
___年__月__日。
再審被告申請書范文匯總篇三
申請再審人(一審原告、二審上訴人):姓名**、性別*、出生年月日,漢族,職業(yè),住址(省市縣路),聯(lián)系電話,郵寄地址。委托代理人:被申請人(一審被告、二審被上訴人):***公司,地址,聯(lián)系電話。法定代表人:***,經(jīng)理。原審被告:申請再審人**與被申請人**因**糾紛一案,不服**中級人民法院于*年*月*日作出的(**)**終字第**號民事判決(裁定),申請再審人現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第*項(具體法律條文內容);第二款:(具體法律條文內容)……特申請再審。
此致山東省高級人民法院
申請人:(親筆簽字并加蓋手?。ㄆ髽I(yè)公司等加蓋公章)
**年**月**日
再審被告申請書范文匯總篇四
申請人(一審被告、二審被上訴人、原再審申請人):上海杰爾曼尼家具制造有限公司。住所地:上海市寶山區(qū)顧村鎮(zhèn)寶安公路333號a區(qū)253號。
法定代表人:虞福根,公司董事長。
被申請人(一審原告、二審上訴人、原再審被申請人):新疆昊泰實業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市友好北路6號。
法定代表人:劉軍,公司董事長。
再審請求:
二、裁定對該案進行提審。
事實與理由:
一、案件訴訟過程梗概
1.一審:
20xx年7月,被申請人向申請人提起訴訟,請求判決申請人向其支付逾期交貨違約金。經(jīng)過審理,烏魯木齊市中級人民法院于20xx年1月作出一審判決,駁回了被申請人的全部訴訟請求。
2. 二審:
20xx年3月,被申請人提起上訴,要求撤銷一審判決,改判支持其訴訟請求。經(jīng)過審理,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年9月作出判決,撤銷了一審判決,同時終審判決申請人向被申請人支付逾期交貨違約金110萬元。
3. 再審:
20xx年1月,申請人向最高人民法院申請再審,最高人民法院于20xx年11月29日作出裁定,指令新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院再審本案。
經(jīng)過再審,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年3月23日作出再審終審判決書,維持其二審判決。
現(xiàn)申請人對該再審終審判決書不服,特再次提起再審申請。故,此系申請人第二次申請再審。
二、涉及爭議的事實概況及焦點
1.雙方確認的相關事實概況:
本案系家具買賣合同糾紛。申請人系銷售方,被申請人系購買方。雙方于20xx年上班前先后簽訂兩批家具的購銷合同及協(xié)議,前一批貨物價款200萬元,后一批貨款價款253630元;提貨方式均為被申請人自行提貨,費用自理;前一批貨物約定交付時間為當年5月5日前,后一批貨物約定交付時間為當年6月10日前,交付地點為申請人上海倉庫,被申請人赴申請人倉庫驗收貨物視為貨物交付,但申請人應當提前7日書面通知被申請人驗貨和提貨。
合同簽訂后,申請人組織生產(chǎn),被申請人于當年5月28日赴申請人倉庫驗貨,隨后于7月份分批次提取全部貨物。
2.雙方存有爭議的事實焦點:
被申請人認為,申請人延期交貨,構成違約,遂提起違約之訴,引發(fā)辦案。申請人認為,申請人及時備足貨源,按約履行了通知義務,不構成延期交貨,而是被申請人因自身原因延期提貨。
3.法院審理觀點:
經(jīng)過審理,一審認為,被申請人沒有證明其在約定交貨期內前往提貨而未果的證據(jù),故其主張申請人逾期交貨的理由不能成立。二審認為,被申請人前往驗貨要以申請人提前通知為前提,在申請人沒有通知的情況下,應將被申請人自行前往驗貨的日期視為交付日,故申請人逾期交貨成立,應當承擔違約責任。最高人民法院再審審查后認為,二審判決存在《民事訴訟法》第179條第一款第(二)、(六)項規(guī)定的依法應當再審的情形,即認為,二審判決“認定的基本事實缺乏證據(jù)證明”、“適用法律確有錯誤”。再審認為,申請人的再審申請及理由均不能成立,二審判決應當維持。
三、原再審判決存在應當再審的情形
申請人認為,原再審終審判決應當再審的情形如下:
1. 認定的基本事實缺乏證據(jù)證明
系關于申請人是否構成違約這一節(jié)事實。
本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
被申請人作為主張申請人違約,逾期交付貨物。按照民事訴訟“誰主張誰舉證”的基本原則,被申請人應當對此承擔舉證責任。由于被申請人沒有這方面的證據(jù),所以一審認定被申請人主張申請人逾期交貨的事實不能成立,并據(jù)此判決被申請人敗訴。
二審和再審卻完全背離了這種審判思路,認為,在申請人不能舉證證明其按照約定向被申請人履行了通知義務且被申請人在約定交貨期屆滿后自行驗貨的情況下,應當直接視作申請人逾期交貨。
由此可見,認定申請人構成逾期交貨應當以什么證據(jù)來證明,是本案的關鍵所在。
對此,申請人認為,所謂逾期交貨,應當具備的基本條件是:購銷雙方約定的交貨期屆滿后,銷售方?jīng)]有準備好貨源,客觀上不能交貨;或者,銷售方雖準備了貨源但怠于交貨或拒絕購方提貨。這也是可以證明銷售方逾期交貨的必要證據(jù)。故此,一審判決未認定申請人逾期交貨是正確的、公正的。
而本案再審卻認為,作為銷售方的申請人沒有證據(jù)證明自己按照約定通知作為購買方的被申請人驗、提貨,也沒有證據(jù)證明在約定的交貨時間內將貨物妥當存放等待被申請人驗、提貨,這就構成了申請人逾期交貨的充分證據(jù)(第11頁)。如此認定申請人構成逾期交貨這一基本事實,顯然缺乏證據(jù)證明,必然是錯誤的。
2.適用法律確有錯誤
一是購銷合同當事人義務的確定方面。
如前所述,本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
而再審中,卻將通知對方前來驗貨視作銷售方的主要義務,并將銷售方?jīng)]有履行這一通知義務視作其構成為違約的依據(jù)。
對此,申請人認為,第一,本案中,盡管雙方的確約定申請人應當提前書面通知被申請人前來驗貨,但該項義務是作為銷售方的申請人的附隨義務而不是主要義務;第二,雙方在合同中明確約定了交付貨物的最后期限,而交付貨物是購銷雙方合作才能完成的行為,沒有接收貨物的行為便不能發(fā)生交付貨物的行為,況且約定申請人自提自運,即便申請人沒有通知被申請人,也根本不影響被申請人在事先確定的期間內前來驗貨、提貨的義務的履行,故雙方約定的最后交貨期限對雙方均具有約束力;第三,本案中根據(jù)雙方約定,驗收貨物當日并不要求被申請人提取貨物,故認為被申請人驗收貨物應當以申請人提前通知為前提以使被申請人有必要的備車等準備時間的觀點是不能成立的,所以,本案再審中將沒有履行通知對方驗貨的附隨義務視為申請人違約,“適用法律確有錯誤”。
二是關于申請人是否履行了通知義務這一節(jié)事實方面。
上述已經(jīng)充分表明,即便沒有證據(jù)證明申請人按照約定履行了通知義務,本案中也沒有足以認定申請人逾期交貨的必要證據(jù),同時,通知對方驗貨是銷售方的附隨義務而不是主要義務,不是判斷銷售方是否違約的依據(jù)。
而本案中需要進一步認定的事實是:申請人究竟有沒有履行了及時通知被申請人驗貨的義務?如果是,則可直接證明申請人沒有逾期交貨,申請人不應承擔違約責任。
至今為止所有的訴訟活動中,申請人始終堅持自己按照約定通知被申請人前來驗收貨物。申請人為此的舉證材料一是被申請人的業(yè)務發(fā)展總經(jīng)理劉云的名片,上面記載的傳真號碼是(0991)4832975;二是申請人落款日期為20xx年4月27日,通知被申請人貨物已生產(chǎn)完畢請其前來驗貨的《提驗貨聯(lián)絡函》,三是申請人依法向中國鐵路集團有限公司上海分公司調取的電信費賬單,上面明確記錄了申請人于4月27日10點27分11秒開始的成功撥打(0991)48322975號碼的通話記錄。值得注意的是,第一,申請人于該時間前后均撥打過這個傳真電話,第二,該電話是被申請人業(yè)務發(fā)展總經(jīng)理名片上載明的專門用來接收傳真的電話號碼,名片上同時載明的通話電話號碼是另一個號碼。
在上述證據(jù)材料支撐下,申請人主張已經(jīng)在4月27日向被申請人發(fā)出了傳真要求被申請人前來驗貨。
再審認為,該組證據(jù)只能證明雙方之間曾于該時間通過話,但不能證明通話或傳真內容,故不能認定申請人履行了合同約定的通知義務。
對此,申請人認為,訴訟當事人對自己主張的事實進行舉證,有一個合理、必要的限度的問題,只要舉證一方提出的證據(jù)符合正常理性人認知水平下的合理條件,就應當認定其舉證充分,進而確認其所欲證明的事項,而不應當是無限度的、不符合常理地過于苛求舉證責任,不能要求舉證材料達到具備一切細節(jié)、排除一切可能的狀態(tài)。
所以,針對自己已經(jīng)履行通知義務的主張,申請人已經(jīng)進行了如上的舉證,已屬充分,而絕不是作為傳真接收方的被申請人沒有證據(jù)支撐的一句“沒有收到”就可以輕易否定的。在此基礎上,再要求申請人提供其他證據(jù)以證明被申請人收到《提驗貨聯(lián)絡函》,實屬過于苛刻和無理。因為,按照如此邏輯,只有申請人提交載有被申請人簽收的《提驗貨聯(lián)絡函》,方能證明被申請人已經(jīng)收到該函件,而如此要求與當代現(xiàn)實貿易往來中的通常交易慣例嚴重不符,而即便申請人提交封面上載明內容的郵政ems快遞單和“妥投”證明,也不能證明被申請人收到了函件,因為申請人還有郵寄幾張廢紙給被申請人的可能。
可見,再審中,在舉證責任分配方面,確實存在“適用法律確有錯誤”的情形,明顯過于苛刻地加重了申請人的舉證責任,嚴重偏離了公正性。
四、本案不應再指令原再審法院再審
該再審終審判決書已經(jīng)新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院審判委員會討論決定后作出,故根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第二十九條之規(guī)定,本案不能再指令原再審法院再審。
綜上,為維護法律的公正、權威,維護當事人的合法權益,申請人請求最高人民法院撤銷原再審終審判決,并提審本案。
此致
中華人民共和國最高人民法院
再審被告申請書范文匯總篇五
申訴人:______(姓名)、______(性別)、_________(有效身份證件號碼)、______(民族)、_________(職業(yè)或工作單位和職務)_________(住址)、_________(聯(lián)系電話)(申訴人如果是法人或者其他組織,應寫明全稱、法定代表人和住所;如果申訴人是行政機關,應寫明行政機關的名稱、法定代表人和住所)。
委托代理人:_______(姓名),__________(聯(lián)系方式)。
被申訴人:______(姓名)、______(性別)、_________(有效身份證件號碼)、______(民族)、_________(職業(yè)或工作單位和職務)_________(住址)、_________(聯(lián)系電話)(申訴人如果是法人或者其他組織,應寫明全稱、法定代表人和住所;如果申訴人是行政機關,應寫明行政機關的'名稱、法定代表人和住所)。
申訴人因_________一案,不服______人民法院____年____月_____日_____________判決(或者裁定),現(xiàn)提出再審申訴。
_____________________________________________(寫明要求申請再審所要解決的事由,如撤銷原判、重新判決、依法改判等等)。
此致
_________________人民法院。
申訴人:________。
______年______月______日。
再審被告申請書范文匯總篇六
原審其他當事人(若有):
再審申請人因一案,不服人民法院年月日作出的'民()字第號民事判決、裁定(或調解),依照《民事訴訟法》第二百條第幾項或多項(或二百零一條)之規(guī)定,現(xiàn)提出申請再審。
申請再審請求:
事實與理由:
此致
xxx人民法院。
再審被告申請書范文匯總篇七
地址:
被申請人:廈門有限公司。
住所:廈門市。
法定代表人:
廈門市中級人民法院x年月日做出的()廈民終字第號民事判決書存在民事訴訟法第179條之第二項、第六項規(guī)定的應當再審的情形,申請再審人對該份判決不服,特具文申請再審。
1、撤銷二審判決,改判支持申請再審人的全部訴訟請求。
2、判令被申請人承擔本案訴訟費用。
事實與理由。
被申請人廈門有限公司(下稱“a公司”)存在長期克扣工資的情形,并在懷疑申請再審人將跳槽的情況下便違法單方解除勞動合同,嚴重損害了申請再審人的合法權益。為此,申請再審人依法提起仲裁并起訴。
原審判決采信a公司單方制作的沒有證明力的證據(jù),便認可a公司單方解除勞動合同的效力;原審法院適用法律錯誤,并導致錯誤地認定申請再審人對工資發(fā)放情況沒有異議。因此,原審判決嚴重錯誤,依法應予糾正。
具體事實與理由如下。
一、原審認定申請再審人擅自改變工作時間缺乏充分的證據(jù)支持。
原審作為認定依據(jù)的船期安排表、考勤表、電子郵件、員工手冊等證據(jù)都不具備證明力。
1、船期安排表等系a公司單方制作,甚至沒有提供原件,其真實性不應予以認可。
2、考勤表為a公司單方制作、未經(jīng)過申請再審人的書面確認,考勤表、電子郵件表現(xiàn)形式為電腦記錄,系屬復印件,未經(jīng)過公證認證,更何況電腦主機在a公司掌握之下、a公司可能隨時篡改記錄,這樣的證據(jù)形式缺乏起碼的可信性。
3、員工手冊系a公司單方制作,未有證據(jù)表明員工手冊系按照勞動合同法第四條之規(guī)定經(jīng)工會或職工代表協(xié)商確定并在勞動關系建立之時告知申請再審人。該員工手冊不構成雙方勞動合同的組成部分,與本案沒有關聯(lián)性,申請再審人不應受該員工手冊之規(guī)定約束。
以上證據(jù)均不應采信,因此無從認定申請再審人擅自改變工作時間,無從認定a公司單方解除勞動合同存在合法依據(jù)。
二、原審法院適用法律錯誤,并導致錯誤地認定申請再審人對工資發(fā)放情況沒有異議。
工資單所載的備注是a公司之單方意思表示,其所注之內容系推定員工以不作為的默示方式表明對工資數(shù)額無異議。
我國《民法通則意見》第66條規(guī)定“一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求,對方未用語言或者文字明確表示意見,但其行為表明已接受的,可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下,才可以視為意思表示?!憋@然,備注不具備法律效力,申請再審人也根本無需按照這些內容回應a公司,因此備注內容不能用于推定申請再審人對工資數(shù)額沒有異議。也就是說,法院以沒有法律效力的工資單備注作為印證案件事實的證據(jù)缺乏基本的邏輯前提。
事實上,就工資數(shù)額問題,申請再審人曾多次提出過異議。二審庭審過程中,a公司亦承認申請再審人經(jīng)工資數(shù)額問題提出過口頭異議。
本案中,申請再審人之主張事實與法律依據(jù)充分,請貴院嚴格司法,改判支持申請再審人之全部訴訟請求。
此致
福建省高級人民法院。
(簽字、捺印)。
日期:x年月日
再審被告申請書范文匯總篇八
民事再審申請書是司法文書的一種且有別于刑事再審申請書。民事再審申請書,是民事案件的當事人對地方各級人民法院作出的生效民事判決、裁定或者調解不服,按照法定的程序和期限,可以向上一級人民法院或者向原審法院提起再審申請時使用的文書。以下為民事再審申請書范文。
再審申請人:濱州市xxxx有限責任公司,住所地:濱州市xxxxxxxxxx,法定代表人:xxx,經(jīng)理。
再審被申請人:濱州xxx擔保有限公司,住所地濱州市xxxxx大廈。法定代表人:xxx,董事長。
原審被告:濱州市xxxx制造有限公司,住所地:濱州市xxxxxxx號。法定代表人:xxx,經(jīng)理。
原審被告:謝xx,男,19xx年x月1x日生,漢族,住濱州市xxxxxxx
原審被告:韓xx,女,19xx年x月x日生,漢族,住濱州市濱xxxxxx
原審被告:山東濱州市xx有限公司,住所地濱州市渤海五路xxx。法定代表人:xxx,董事長。
原審被告:濱州市xxx汽車銷售服務有限公司,住所地濱州市渤海五路xxx號。法定代表人:xxx,總經(jīng)理。
原審被告:劉xxx,男,1975年5月9日生,漢族,住濱州市濱城區(qū)黃河五路507-1號3號樓1單元302室。
再審申請人與再審被申請人因追償權糾紛一案,不服山東省高級人民法院(2014)魯商終字第xxxx號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。
再審請求:
1、請求撤銷(2014)魯商終字第xxx號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。
再審事實和理由:
一、再審被申請人濱州xxx擔保有限公司(下稱xxx公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關于“代xx”的身份。
“代xx”是再審被申請人xxx公司的法人股東(濱州xx投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝xx與再審被申請人的商談借款的過程中,代xx的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代xx本人沒有巨額資金,假如代xx有巨額閑散資金,完全可以與謝xx自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代xx的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代xx只不過是再審被申請人的關聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關于“代xx”資金賬戶。
一審中,謝xx、再審申請人均提交了需法院調取代xx資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調取代xx資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調取。
關鍵證據(jù)“代xx”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關于新證據(jù)。
因案情復雜,再審申請人再次調查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人xxx公司的法定代表人是xx。xx又是濱州xx投資有限公司股東之一。濱州xx投資有限公司是再審被申請人xxx公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝xx與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝xx在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。
2、“代xx”與借款人謝xx、韓xx以公證方式,在2012年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(2012年10月31日至2013年10與月30日止),借款人謝xx、韓xx以其自有四套房產(chǎn)作抵押。但,以上當事人又與2012年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:2012年11月13日至2012年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、2013年3月19日,借款人謝xx、韓xx借款逾期。再審被申請人突然與謝xx、韓xx簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝xx、韓xx的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東濱州市xx汽貿有限公司、濱州市xx汽車銷售服務有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝xx、韓xx按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代xx、謝xx、韓xx惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝xx、韓xx告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險?;谛湃危賹徤暾埲瞬艣Q定提供反擔保。謝xx、韓xx借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝xx、韓xx損害了再審申請人的權益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權法對于債務人以自有財產(chǎn)設定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權益的法定順位。法律依據(jù)為:《物權法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債權數(shù)額等內容,但抵押權的變更,未經(jīng)其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響。債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代xx、再審被申請人均放棄了對借款人謝xx房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此 致
最高人民法院
再審申請人:濱州市xxxx有限責任公司
2014年12月26日
再審申請人:劉某,女,漢族,住青島市城陽區(qū)。聯(lián)系電話:xxxxxxxxx
被申請人(原一審原告、二審上訴人):青島xx公司,住所地:青島市城陽區(qū)城陽街道,郵寄地址:青島市城陽區(qū)城陽街道。聯(lián)系電話:.
法定代表人,劉某,總經(jīng)理。
再審申請人xx、趙某、劉某與被申請人青島xx公司民間借貸糾紛一案,不服山東省青島市中級人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號民事判決書,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項、第五項之規(guī)定,向山東省高院提出再審申請。
再審請求:
1、請求貴院依法撤銷山東省青島市中級人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號民事判決書。
2、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,依法支持申請人不予支付被申請人借款本金296000元及利息2040元(已計算至2012年10月8日,此后至本判決確定的給付之日的利息按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的四倍計算)的請求。
3、請求貴院判決一審、二審、再審的費用由被申請人承擔。
再審事實與理由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第四項:原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質證的;第五項:對審理案件需要的主要證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的;特申請再審。
具體事實與理由:
申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項,具體理由如下:
二審法院判決認定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明,申請人與被申請人之間的保證合同已過保證期,再審申請人不應繼續(xù)承擔保證責任。
第一、根據(jù)借款人與被申請人的借款合同約定,申請人的保證期間自2012年4月16日起至2012年10月15日止,在保證期間內被申請人沒有向申請人主張權利,保證期間已過,保證人免除保證責任。
被申請人在二審中提交的2012年10月9日向青島市城陽區(qū)人民法院提起民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),用于證明被申請人向申請人主張了權利。從立案時間來看,被申請人于2012年10月9日提起訴訟,要求保證人承擔保證責任,但該起訴在未向申請人送達時,被申請人以起訴沒有具體的訴訟請求和事實、理由,申請法院裁定駁回其起訴,城陽人民法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第三項、《最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第一百三十九條之規(guī)定以被申請人起訴不符合受理條件為由于2012年10月15日作出(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書,裁定駁回被申請人的訴請。首先,被申請人訴訟請求不明確,那么被申請人向申請人主張的是何種權利?又如何認定其向申請人主張了權利?其次,被申請人一紙訴狀起訴至法院,并未向申請人(即保證人)送達,告知申請人履行保證責任,申請人對此也毫不知情。反而是被申請人在可以聯(lián)系到申請人、也確知申請人地址的情況下,既不向申請人主張權利也不向申請人送達訴訟文書,督促申請人履行保證責任,被申請人的行為極其不符合借貸關系中日常行為習慣的。退一步講,即便被申請人已聯(lián)系不到申請人或者,其還可以通過法院的郵寄、留置甚至公告等方式告知申請人履行保證責任,而不是在保證期間屆滿之際申請法院裁定駁回起訴。再次,二審法院依據(jù)(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書認定被申請人在保證期間內向申請人主張了權利是錯誤的,對申請人而言是極不公正的。
其實,從保證期間的立法精神來看,《擔保法》設立保證期間制度,其制度價值在于:“通過立法來平衡保證人與債權人間的利益。保證人與債權人之間的保證關系為單務無償?shù)姆申P系,債權人對保證人擁有保證債權,而保證人除在主債務人不履行其債務時承擔保證責任外無利可圖。對此,如果債權人在權利行使上沒有任何限制,保證人在保證債務承擔上得不到任何保護,則保證人在保證關系中將處于極為不利的地位。故立法必須根據(jù)誠實信用原則設立相應的救濟手段,公平估量保證關系雙方當事人的利益,并在此基礎上對雙方的利益作出合理的平衡,保證人在保證期間承擔保證責任,而一旦保證期間屆滿,保證人可籍此卸載其肩負的保證責任?!薄稉7ā穼ΡWC期間作出的規(guī)定其目的就在于督促債權人積極主張債權。作為貸款人的被申請人對自己的債權承擔積極的主張義務,在主債務履行期滿后,債權人未及時向債務人、保證人主張權利,在兩次的法庭審理中,被申請人均未能提交證據(jù)予以證明。被申請人于2012年10月9日向法院提起訴訟,此日期距離申請人的保證期間屆滿僅有6日!即便該案法院受理后,被申請人完全可以通過自行聯(lián)系申請人主張權利實現(xiàn)債權,而卻舍近求遠,在起訴后不僅沒有向申請人送達,而且又自行以訴訟請求不具體為由申請法院裁駁,被申請人不可能不知道其行為的法律后果。被申請人的行為大有為防止保證期間過期而利用法律漏洞規(guī)避風險、惡意訴訟的嫌疑。
第二、被申請人在二審中提交的2012年10月9日向青島市城陽區(qū)人民法院提起民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書是否能夠證明被申請人已向申請人主張了權利尚且不論,單從其形成時間、證明事項等方面來看也不符合二審“新證據(jù)”的要求。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條第二款:“二審程序中的新的證據(jù)包括:一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許,二審法院經(jīng)審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據(jù)?!敝?guī)定,新證據(jù)應當僅限于該兩種情形。因此對被申請人在二審中提交的民事起訴書,立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),不能認定為“新證據(jù)”, 二審法院判決認定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明。
1. 根據(jù)山東省高級人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)則(試行)第十二條民事訴訟實行“誰主張,誰舉證”的原則,當事人對自己的訴訟主張和請求有責任提供證據(jù)加以證明;舉證不能或者舉證不充分應當承擔不利的訴訟后果。第二十六條之規(guī)定:當事人已經(jīng)知道或應當知道的證據(jù)都應當在法庭辯論終結前提交。第二十八條第二款:二審中的新證據(jù)是指在一審訴訟中,當事人不能持有和無法取得的證據(jù)。從證據(jù)取得時間來推算,被申請人自2012年10月9日至2012年10月15日陸續(xù)取得了該三份證據(jù),該證據(jù)也是本案保證期間是否已過,保證人是否應繼續(xù)承擔保證責任的重要證據(jù),為何卻在2013年7月19日的`庭審質證過程中不予提供?又為何在繼續(xù)的法庭辯論、最后陳述甚至庭審結束后都絲毫沒有提及此事?即便不能認定為被申請人故意不予提供影響案件的重要證據(jù),其在主觀上也存在重大過失。因此,從證據(jù)的形成時間上,該組證據(jù)不能認定為“新證據(jù)”。
2.被申請人在庭審中一再強調,其對外出借資金系有權經(jīng)營,并安排專人不定期催收款項。實際上,被申請人也長期經(jīng)營民間借貸業(yè)務,并以此盈利賺取借貸利息,對于借款人、保證人與貸款人之間的權利義務關系也相當明確清楚。在這種集團專業(yè)經(jīng)營的模式下,被申請人不可能不知道2012年10月9日青島市城陽區(qū)人民法院立案受理通知書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書是本案能否認定保證人承擔保證責任的重要證據(jù),為何明明掌握證據(jù)的情況下在一審中卻不予提供?而是在一審敗訴后才想起以此來主張保證人應當承擔保證責任,對此,被申請人在二審中并未予以說明。也足以證明被申請人是對自我權利的放棄,法律不保護在權利上睡覺的人,對于庭審前出現(xiàn)的證據(jù),當事人又親自掌握證據(jù)且明知證據(jù)的重要性,卻故意不予提供,被申請人已對證據(jù)的權利內容進行了放棄,該證據(jù)自然不能在二審中作為“新證據(jù)”予以使用。
因此,不論被申請人是故意還是重大過失,其舉證不能的的不利后果應當由被申請人自己承擔,而不應由申請人來承擔。該證據(jù)不屬于二審中的“新證據(jù)”,二審法院判決認定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明,懇請貴院依法撤銷二審判決。
申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項,具體理由如下:
對被申請人在二審中提交的2012年10月9日青島市城陽區(qū)人民法院立案受理通知書、民事起訴書及(2012)城商初字第xxxx號民事裁定書三份證據(jù),申請人認為該三份證據(jù)不屬于新證據(jù),不予質證。而二審法院卻在對本案有重大影響的三份證據(jù)未予質證的情況下,就予以采納,是不合法的。
申請事由三:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第五項,具體理由如下:
為查清本案的事實和案件的順利審結,申請人xx于2013年12月13日向青島市中級人民法院提交調卷申請書,請求依法調取城陽區(qū)人民法院(2012)城商初字第xxxx號民事案件的卷宗材料,該案卷所涉及的被申請人向申請人提起的民事訴訟,主張被申請人與黃xx之間借款合同的保證人xx等承擔保證責任,返還借款本金及利息。申請人xx對此毫不知情,并且該案起訴書在未向申請人送達之時被申請人已申請裁駁,此后被申請人也未向申請人主張權利,申請人認為保證期間已過,不應再承擔保證責任。該案卷與本案有直接的關聯(lián),而申請人不能自行調取,因此申請法院予以調閱。二審法院對申請人的申請未予調查,就自行判決,沒有充分保護申請人的合法權利。
綜上,二審法院判決申請人承擔還款責任是嚴重顯失公正的,申請人作為借款合同的保證人,本著利于借貸雙方順利合作的意愿,提供擔保,貸款人應該在債權到期后積極主張債權,而不是通過惡意訴訟加重保證人的責任,因此,再審申請人不應該承擔債務償還責任,懇請貴院依法再審,維護法律公正,糾正錯誤,維護申請人的合法權益。
此致
山東省高級人民法院
申請人:xxx
2013年12月20日
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