最新申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)(通用18篇)

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申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇一

申請(qǐng)人：

被申請(qǐng)機(jī)關(guān)：

申請(qǐng)事項(xiàng)：申請(qǐng)人不服xx市xx區(qū)人民法院行政裁定書(shū)（2008）下行初字第27號(hào)、xx省xx市中級(jí)人民法院（2008）杭行終字第190號(hào)行政裁定，特申請(qǐng)xx市檢察院依法監(jiān)督，提出抗訴。

申請(qǐng)人向xx市司法局投訴律師xx違法違紀(jì)行為，在接受委托后，不認(rèn)真履行職責(zé)，損害我的合法權(quán)益。要求xx市司法局調(diào)查處理xx，并依法賠償損失。

xx市司法局接收投訴材料后，沒(méi)有根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》、《司法行政機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》履行法定職責(zé)。2008年7月21日，申請(qǐng)人在xx市xx區(qū)人民法院提起行政訴訟，訴請(qǐng)被告依法履行法定職責(zé)，作出處罰xx的決定。

本案通過(guò)立案審查程序，依法組成合議庭，于同年9月2公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。

1、被告《行政答辯狀》上稱：接到投訴后，我局律師管理處即開(kāi)展了調(diào)查工作，調(diào)取了五聯(lián)所得有關(guān)案件材料。但在被告所提供證據(jù)清單及相應(yīng)證據(jù)上，并沒(méi)有關(guān)于被告依法調(diào)取五聯(lián)所有關(guān)材料的事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)。

2、被告所提供“證據(jù)”違法。

被告所提供“證據(jù)”1、4、5、6、7、8都是從xx市律師協(xié)會(huì)中獲取，系違法。申請(qǐng)人先向律師協(xié)會(huì)投訴，由于律師協(xié)會(huì)的不負(fù)責(zé)任失去了申請(qǐng)人的信任，繼而向被告投訴xx的違法違紀(jì)行為。因此被告不存在法律上所規(guī)定的委托律師協(xié)會(huì)調(diào)查行為，因?yàn)橛欣﹃P(guān)系，律師協(xié)會(huì)還應(yīng)該予以回避。但是本案被告提交的大部分證據(jù)，都是xx市律師協(xié)會(huì)的杰作。這些所謂“證據(jù)”，除了證明被告行為違法外，可以確切地證明被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)事實(shí)清楚。

3、被告沒(méi)有向法庭提供申請(qǐng)人《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)。

申請(qǐng)人向被告提供了《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)材料，投訴xx了違法違紀(jì)行為。但在本案中，被告除了提供《非訴訟事務(wù)委托代理合同》、《委托代理合同》之外，并沒(méi)有提供《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)材料，被告隱匿申請(qǐng)人《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)材料的目的是什么？因?yàn)榉ㄍラ_(kāi)庭審理后沒(méi)有依法對(duì)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定，法庭對(duì)事實(shí)的判斷顯然有了錯(cuò)誤。

4、被投訴人人xx違法違紀(jì)事實(shí)清楚。

1）違法違規(guī)律師xx提供無(wú)法履行“非訴事務(wù)委托代理合同”委托事項(xiàng)，欺詐申請(qǐng)人交付律師代理費(fèi)。

2）違法違規(guī)律師xx接受委托后，沒(méi)有依法調(diào)查收集證據(jù)；封存住院病歷材料。

3）違法違規(guī)律師xx接受委托后，故意縮減申請(qǐng)人受損害事實(shí)。

4）違法違規(guī)律師xx接受委托后，不依法計(jì)算賠償標(biāo)的，故意損害申請(qǐng)人的合法利益（依法計(jì)算標(biāo)的60多萬(wàn)，被縮減成5萬(wàn)多）。

5）違法違規(guī)律師xx接受委托后，故意隱匿申請(qǐng)人提供的重要原始證據(jù)。

根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》第八條第九項(xiàng)規(guī)定：接受委托后，不認(rèn)真履行職責(zé)，給委托人造成損失的；第十二項(xiàng)規(guī)定：接受委托后，故意損害委托人的利益……；屬于《律師法》（原律師法）第四十四條第十一項(xiàng)規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)給予處罰的其他行為”，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《律師法》以及本辦法給予相應(yīng)的處罰。

被告xx市司法局《答辯狀》與其所提供證據(jù)不符，所提供的大部分證據(jù)，不具備合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性。缺乏事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)。原審法院在公開(kāi)開(kāi)庭審理后，居然不對(duì)證據(jù)作出認(rèn)定。

原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒(méi)有對(duì)證據(jù)作出認(rèn)定。

被告即沒(méi)有提供投訴后的登記證據(jù)，也沒(méi)有依據(jù)《xx市律師、律師事務(wù)所投訴檔案和不良行為檔案管理辦法》提供被投訴人xx投訴檔案以及根據(jù)以上律師違法違規(guī)行為所相應(yīng)法律、程序規(guī)定應(yīng)履行職責(zé)的事實(shí)證據(jù)及法律依據(jù)。被告沒(méi)有提供對(duì)被投訴人xx依法受理立案調(diào)查并作出具有事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)的處理意見(jiàn)。原審法院應(yīng)根據(jù)事實(shí)認(rèn)定被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)。

本案已經(jīng)通過(guò)立案合議庭審查，不存在超過(guò)訴訟時(shí)效問(wèn)題。原審法院不審查xx市司法局的違法行為，反而以“超過(guò)訴訟時(shí)效”剝奪申請(qǐng)人的合法訴權(quán)。

被告沒(méi)有證據(jù)證明其依法履行了法定職責(zé)，就不存在超過(guò)訴訟時(shí)效的事實(shí)。法律上對(duì)不履行法定職責(zé)作出了60日后就可以起訴的起算時(shí)間，但沒(méi)有作出不履行法定職責(zé)的訴訟限制時(shí)效。

這項(xiàng)立法的用意就是維護(hù)公民的監(jiān)督權(quán)、控告權(quán)、申請(qǐng)權(quán)、訴訟權(quán)等公民權(quán)利。

本案原告是投訴人，被投訴人xx.司法行政機(jī)關(guān)為監(jiān)管機(jī)關(guān)，所行使職權(quán)的行政管理相對(duì)人是xx及律師事務(wù)所。被告是否依法履行法定職責(zé)，經(jīng)法定程序向xx所在律師事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查取證，都跟xx及xx五聯(lián)律師所相關(guān)。原審法院追加第三人，才能更清楚地查明案件事實(shí)，才有可能最大限度地保證司法程序公正，對(duì)案件作出正確的裁判。原審法院沒(méi)有依職權(quán)主動(dòng)追加第三人，說(shuō)明原審法院對(duì)被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)的事實(shí)非常清楚。

xx人民檢察院。

抗訴申請(qǐng)人：

申請(qǐng)日期：

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇二

（[2014]高檢民發(fā)第4號(hào)2014年8月14日）。

各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院民事行政檢察處：

為統(tǒng)一省級(jí)人民檢察院提請(qǐng)抗訴案件的受理?xiàng)l件和抗訴標(biāo)準(zhǔn)，保證辦案質(zhì)量，現(xiàn)提出以下意見(jiàn)，請(qǐng)你們?cè)谵k理提請(qǐng)我院抗訴的案件時(shí)參照?qǐng)?zhí)行。

一、對(duì)下列民事行政申訴案件，省級(jí)人民檢察院應(yīng)不予受理：

1.已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事調(diào)解案件；

2.人民法院作出的裁決尚未發(fā)生法律效力的案件；

3.人民法院已經(jīng)裁定再審的申訴案件；

4.人民法院判決解除婚姻關(guān)系和眉頭關(guān)系的案件；

6.申訴人對(duì)人民檢察院所作的終止審查和不抗訴決定不服，再次提出申訴的案件。二、對(duì)下列民事行政申訴案件，省級(jí)人民檢察院不宜提請(qǐng)抗訴：

1.申訴人在訴訟中未盡舉證責(zé)任導(dǎo)致敗訴的案件；

2.現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原判決、裁定存在錯(cuò)誤的案件；

3.足以推翻原判決、裁定的證據(jù)屬于當(dāng)事人在原審訴訟中未提供的新證據(jù)的案件；

5.原審人民法院雖違反法定程序，但未影響正確裁判的案件；

6.對(duì)原裁判中屬于人民法院自由裁量的內(nèi)容提出申訴的案件；

7.涉案標(biāo)的額及社會(huì)影響不大的案件；

8.最高人民法院作出裁判的案件。

三、省級(jí)人民檢察院提請(qǐng)抗訴的案件，應(yīng)當(dāng)制作《提請(qǐng)抗訴報(bào)告書(shū)》，與審判卷宗或其復(fù)印件、檢察卷宗一并報(bào)送最高人民檢察院。

《提請(qǐng)抗訴報(bào)告書(shū)》應(yīng)當(dāng)載明：案件來(lái)源、當(dāng)事人基本情況、基本案情、訴訟過(guò)程、當(dāng)事人申訴理由、提請(qǐng)抗訴理由及法律根據(jù)。

提請(qǐng)抗訴的檢察卷宗不分正副卷，卷內(nèi)的材料，按照下列順序排列：

2.申訴書(shū)；

3.原審判決、裁定書(shū)；

4.證據(jù)材料；

5.受理案件登記審查表；

6.立案審批表；

7.立案決定書(shū)；

8.立案通知書(shū)；

9.聽(tīng)取當(dāng)事人陳述筆錄；

10.轉(zhuǎn)辦函、交辦函、催辦函或者移送案卷函；

11.調(diào)(借)閱案卷函；

12.補(bǔ)充調(diào)查通知書(shū)；

13.調(diào)查筆錄；

14.傳票；

15.閱卷筆錄；

16.審查終結(jié)報(bào)告；

17.討論案件記錄；

18.送達(dá)回證。

本意見(jiàn)僅供當(dāng)前省級(jí)人民檢察院辦理民事行政提請(qǐng)抗訴案件時(shí)參考。各地在指導(dǎo)下級(jí)院工作時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā)，提出相應(yīng)的分類指導(dǎo)意見(jiàn)。

發(fā)布部門(mén)：最高人民檢察院發(fā)布日期：2014年08月14日實(shí)施日期：2014年08月14日(中央法規(guī))

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇三

京一民（行）提抗字〔2014〕88號(hào)。

東京市人民檢察院：

申訴人梁山縣水泊集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱水泊公司）與被申訴人武松勞動(dòng)關(guān)系糾紛一案，水泊公司不服東京市第一中級(jí)人民法院?2014?京一中民終字第55號(hào)民事判決，于2014年5月10日向我院提出申訴。我院于2014年5月28日決定立案審查。經(jīng)調(diào)閱原審案卷，我院對(duì)該案已審查終結(jié)，決定向你院提請(qǐng)抗訴?，F(xiàn)將情況報(bào)告如下：

一、當(dāng)事人基本情況及案情。

申訴人（一審原告、二審被上訴人）：梁山縣水泊集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱水泊公司），住所地東京市梁山縣水泊鎮(zhèn)88號(hào)，法定代表人宋江，該公司董事長(zhǎng)。

被申訴人（一審被告、二審上訴人）：武松，男，1988年8月8日生，漢族，高中文化，農(nóng)民，住東京市梁山縣水泊鎮(zhèn)水泊村。

人每天工資70元，武松負(fù)責(zé)刷油漆。同月13日下午，武松在鋼棚上刷油漆時(shí)不慎從鋼棚上掉下摔傷，武松受傷后在醫(yī)院的醫(yī)療費(fèi)用由雇主柴進(jìn)支付。2014年10月14日，柴進(jìn)與水泊公司結(jié)算并領(lǐng)取了承攬鋼棚的修復(fù)費(fèi)用共計(jì)5850元。

2014年7月5日，武松向東京市勞動(dòng)和社會(huì)保障局提請(qǐng)工傷認(rèn)定。2014年8月9日，東京市勞動(dòng)和社會(huì)保障局以勞動(dòng)關(guān)系不明確為由，告知其到梁山縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系后再申請(qǐng)工傷認(rèn)定。2014年10月26日，梁山縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依據(jù)國(guó)家勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2014]12號(hào)）的規(guī)定，以水泊公司將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的柴進(jìn)，對(duì)柴進(jìn)雇請(qǐng)的勞動(dòng)者（武松），由具備用工主體資格的水泊公司承擔(dān)主體責(zé)任為由，作出梁勞仲案字?2014?第006號(hào)仲裁裁定書(shū)，裁決認(rèn)定水泊公司與武松之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。2014年11月20日，水泊公司以與武松不存在勞動(dòng)關(guān)系為由向梁山縣人民法院提起訴訟。

另查(略，視情況而定)。

二、法院裁判情況。

關(guān)系，工程施工中，柴進(jìn)雇請(qǐng)武松從事刷油漆工作，雙方形成雇傭合同關(guān)系。水泊公司將工棚修復(fù)工程發(fā)包給柴進(jìn)施工，雖然柴進(jìn)不具備用工主體資格，但水泊公司發(fā)包的工程，并非其公司所經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，武松所提供的勞動(dòng)，并非水泊公司的業(yè)務(wù)組成部分。因此，梁山縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依據(jù)勞社部發(fā)[2014]12號(hào)通知認(rèn)定水泊公司與武松之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系不妥。據(jù)此，依據(jù)《^v^合同法》251條，參照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第9、10、11條規(guī)定，水泊公司與武松之間不存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。國(guó)家^v^在《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》的通知中，亦明確要求鋼結(jié)構(gòu)工程需要有具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)制作安裝。本案中水泊公司將其鋼棚修復(fù)工程業(yè)務(wù)發(fā)包給案外人柴進(jìn)個(gè)人，明顯違反了法律和行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，對(duì)此存在明顯過(guò)錯(cuò)。另外，2014年1月1日施行的《^v^勞動(dòng)合同法》規(guī)定，不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的個(gè)人或組織，不得在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中招用勞動(dòng)者和實(shí)際使用他人勞動(dòng)力，該法第94條規(guī)定，個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成傷害的，發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶責(zé)任。從上述規(guī)定可以看出，禁止違法發(fā)包以及因違法發(fā)包、違法招用勞動(dòng)者給勞動(dòng)者造成損害，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)與承包者一起承擔(dān)法律責(zé)任是國(guó)家法律法規(guī)的一貫規(guī)定。本案中，雖然武松是柴進(jìn)招用的，但因水泊公司違法發(fā)包且柴進(jìn)不具備用工主體資格，按照法律規(guī)定，對(duì)柴進(jìn)招用的勞動(dòng)者武松，由具備用工主體資格的發(fā)包方即水泊公司承擔(dān)用工主體責(zé)任。因此，梁山縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)定武松與水泊公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是正確的，原審判決適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)依法改判。

三、申訴理由。

申訴人水泊公司申訴稱：水泊公司以與武松不存在勞動(dòng)關(guān)系，二審法院判決結(jié)果有誤。

四、審查意見(jiàn)。

經(jīng)審查承辦人認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，違反了民事訴訟法第一百七十九條之規(guī)定，判決結(jié)果確有錯(cuò)誤。理由如下：

第一、從本案事實(shí)看，水泊公司將工棚修復(fù)業(yè)務(wù)發(fā)包給柴進(jìn)，雙方形成加工承攬關(guān)系，柴進(jìn)雇請(qǐng)武松從事油漆工作，雙方形成雇傭關(guān)系，因而水泊公司與武松之間并不存在直接的勞動(dòng)關(guān)系。

第二、二審判決認(rèn)定武松與水泊公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的最主要法律依據(jù)是國(guó)家勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2014]12號(hào)）第四條關(guān)梁“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”的規(guī)定。從該法條的涵義上看，是指用人單位將自己經(jīng)營(yíng)的工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備業(yè)務(wù)資格的組織或自然人，這里的“工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)”應(yīng)屬梁前列用人單位的業(yè)務(wù)屬性范圍之內(nèi)，具有一致性，并且對(duì)用人單位的業(yè)務(wù)屬性作了列舉性的限定，其目的是確保該種領(lǐng)域的用工行為的資格屬性及安全屬性。而本案中，水泊公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)并非是建筑、礦山領(lǐng)域，其將“工棚修復(fù)”事項(xiàng)發(fā)包給柴進(jìn)，無(wú)論從用人單位的業(yè)務(wù)屬性還是從發(fā)包業(yè)務(wù)的一致性來(lái)看，都不能適用該條款。

綜合上述，東京市第一中級(jí)人民法院?2014?京一中民終字第55號(hào)民事判決認(rèn)定的事實(shí)證據(jù)不足，判決結(jié)果確有錯(cuò)誤。本案符合《^v^民事訴訟法》第一百八十七條第一款及《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定的抗訴條件，決定向你院提請(qǐng)抗訴。

東京市人民檢察院第一分院（?。?。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇四

申訴人(一審被告、二審上訴人、再審申請(qǐng)人)：xxxx，xxxx年xx月xx日生，漢族，個(gè)體工商戶，住。

原審被告：：xxx，男，xxxx年xx月xx日生，漢族，個(gè)體，住xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。

原審被告：xxx，男，xxxx年xx月xx日生，漢族，司機(jī)，住。

申訴事項(xiàng)：

一、一二再審認(rèn)定的事實(shí)錯(cuò)誤。

關(guān)于大九九的價(jià)格認(rèn)定：銀川中院認(rèn)為，重^v^九九公司出具的證明真實(shí)有效，從而駁回申訴人的請(qǐng)求，明顯是錯(cuò)誤的，具體事實(shí)和理由如下：

1、雙方當(dāng)事人對(duì)《內(nèi)部調(diào)撥單》的三性均不表異議。在一二審審理當(dāng)中，雙方也一致認(rèn)可該《內(nèi)部調(diào)撥單》是雙方合作以來(lái)唯一確認(rèn)交易價(jià)格的書(shū)面憑證，而且一直按此價(jià)格進(jìn)行結(jié)算，這是一二審法院查明認(rèn)定的事實(shí)。

2、被申訴人提供的第八賬本183頁(yè)“補(bǔ)：2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”，根據(jù)字面看，該補(bǔ)充部分的筆跡于前后部分明顯不一致，屬于后加上去的。既然2011年6月22日就將此貨物交付申訴人，按雙方的交易慣例，在交付貨物后都有申訴人的簽字確認(rèn)，被申訴人也在訴狀中和法庭陳述中認(rèn)可這一交貨行為。為什么該批貨物在之前的交接時(shí)在交貨賬本中只字未提？而在一年后即2012年10月份以后被申訴人才補(bǔ)此批貨物？難道之前不知道？很明顯，該補(bǔ)充內(nèi)容是被申訴人單方加注，不是雙方當(dāng)事人的一致意思表示。另外，申訴人從來(lái)就沒(méi)收到過(guò)此批貨物。

3、正因?yàn)楸簧暝V人提供的第八賬本183頁(yè)“補(bǔ)：2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”描述屬于被申訴人單方后補(bǔ)，申訴人在一審期間曾經(jīng)申請(qǐng)對(duì)該部分補(bǔ)充內(nèi)容進(jìn)行筆跡鑒定，法院也同意鑒定，但最終因被申訴人拒不配合而告終，法院最終沒(méi)有依職權(quán)進(jìn)行鑒定，給本案的事實(shí)認(rèn)定留下了嚴(yán)重隱患。

4、關(guān)于該賬本第二聯(lián)，申訴人一再說(shuō)明，雙方對(duì)完賬后（當(dāng)時(shí)對(duì)賬時(shí)是用申訴人這一聯(lián)對(duì)的帳），被申訴人要求將此聯(lián)及被申訴人從申訴人處提貨對(duì)賬并確認(rèn)數(shù)額的筆記本帶回家再次確認(rèn)。出于合作多年，并且基本賬目已經(jīng)清楚的情況下，申訴人并未存有戒心，就將此兩份原件交給了被申訴人。后被申訴人違背誠(chéng)信，不但不返還原始憑證，而且矢口否認(rèn)拿走申訴人的筆記本（雙方確認(rèn)被申訴人從申訴人處提貨金額為105萬(wàn)元）和賬本第二聯(lián)。從申訴人向法庭提供的錄音證據(jù)足以證明被申訴人確實(shí)拿走了申訴人的記賬筆記本，但法庭并未對(duì)此進(jìn)行審理。105萬(wàn)！這對(duì)一個(gè)基本靠苦力賺錢(qián)的打工者來(lái)說(shuō)，確實(shí)是一個(gè)天文數(shù)字。如果是十萬(wàn)八萬(wàn)，我想即使誰(shuí)多得，也許對(duì)彼此的正常生活影響不大。但一百多萬(wàn)，任何一方憑空而得，我想在道義和良心上都會(huì)問(wèn)心有愧！

5、關(guān)于紅九九食品有限公司出具的《證明》，判決沒(méi)有注明是一審法院依職權(quán)調(diào)取，還是被申訴人提供？若果是被申訴人提供，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，證人應(yīng)當(dāng)出庭接受質(zhì)詢。一審法院直接認(rèn)定該證據(jù)有效違反法律程序。如果是法院依職權(quán)調(diào)取，那么一審法院的做法明顯超越職權(quán)，替被申訴人取證，該證據(jù)屬于事后定價(jià)。且該證據(jù)存在諸多瑕疵，根本不能作為定案依據(jù)：1）該份證據(jù)是2014年9月9日出具，明顯屬于倒推的后補(bǔ)證據(jù)，并不是當(dāng)時(shí)調(diào)價(jià)的原始證明文件；2）作為以生產(chǎn)批發(fā)為主的大型調(diào)味品公司，代理商遍布全國(guó)各地，對(duì)于價(jià)格調(diào)整應(yīng)當(dāng)很正規(guī)，最基本的形式應(yīng)該以文件形式通知各代理商。故法院應(yīng)該調(diào)取該廠家的原始調(diào)價(jià)通知或調(diào)價(jià)證明，而不是臨時(shí)調(diào)價(jià)證明。3）根據(jù)一審法院查明，被申訴人代理該公司產(chǎn)品已經(jīng)十幾年了，相互之間存在利害關(guān)系，不排除根據(jù)申訴人的要求出具虛假證明的可能性，所以該份證據(jù)因存在利害關(guān)系不應(yīng)作為本案的定案依據(jù)；4）從證據(jù)的內(nèi)容看，該價(jià)格調(diào)整是在2011年12月1日?qǐng)?zhí)行，可申訴人自己陳述：2010年9月18日之前為330元，2010年9月19日至2011年1月8日期間為360元，2011年1月9日至2012年2月26日期間為365元，2012年2月27日至2012年11月8日期間為295元。假如廠家的證明是真的，那么廠家只調(diào)整過(guò)一次價(jià)格，而被申訴人卻又四次價(jià)格調(diào)整，這說(shuō)明被申訴人調(diào)整價(jià)格與廠家的指導(dǎo)價(jià)格根本無(wú)關(guān)！另外，廠家的證明證實(shí)調(diào)價(jià)的原因是手工裝箱改為機(jī)器裝箱，價(jià)格從2011年12月1日起執(zhí)行，之前的價(jià)格為360元，調(diào)整后為290元，被申訴人自述的四次調(diào)整價(jià)格和廠家的價(jià)格證明及在賬本中后補(bǔ)價(jià)格及起止時(shí)間均不吻合，足以證明廠家的證明是假證明。被申訴人抬價(jià)結(jié)算沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。一二審法院對(duì)該證據(jù)的認(rèn)定采納錯(cuò)誤。5）如果該證據(jù)是真的，那么一二審法院按被申訴人之前的自述價(jià)格（330元、360元、365元）判決的依據(jù)是什么？一二審法院憑什么按被申訴人單方陳述判決，而無(wú)視證據(jù)？6）如果一二審法院認(rèn)定該證明是真實(shí)的，即《內(nèi)部調(diào)撥單》是在2011年12月1日后形成的，那么在2010年4月至2011年12月1日之前雙方之間交易的100多種商品，價(jià)值1000多萬(wàn)元的貨款價(jià)格如何確定？難道全是口頭隨便定價(jià)？也不能是對(duì)被申訴人有利的認(rèn)可，不利的不認(rèn)可吧？7）一二審法院忽略了被申訴人的舉證責(zé)任，即：申訴人已經(jīng)向法院提交了雙方自始至終認(rèn)可的《內(nèi)部調(diào)撥單》，盡到了舉證責(zé)任；那么被申訴人對(duì)《內(nèi)部調(diào)撥單》是唯一進(jìn)行價(jià)格結(jié)算的情況下，又以根本不具有真實(shí)性的《證明》抬高已經(jīng)交易完畢的貨物價(jià)格，而且沒(méi)有向法庭提交存在申訴人與被申訴人之間存在價(jià)格變更的有效證據(jù)，未盡到舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不能舉證的相應(yīng)責(zé)任后果。8）根據(jù)被申訴人自述，既然存在多次價(jià)格變更，被申訴人應(yīng)當(dāng)通知申訴人，并履行相應(yīng)的價(jià)格調(diào)整的確認(rèn)手續(xù)。在此期間申訴人從來(lái)沒(méi)有接到過(guò)任何調(diào)價(jià)通知。要強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)，雙方的交易價(jià)格不能再交易完畢兩年后，由廠家給雙方確定交易價(jià)格，在申訴人以調(diào)撥單的價(jià)格與眾多客戶交易完畢后，被申訴人對(duì)已出售的貨物漲價(jià)，朔及既往，這明顯屬于強(qiáng)取豪奪！故該《證明》無(wú)效。

9）最后再重申，假如該證明是真實(shí)的，那么也只能證明紅九九廠家與被申訴人之間的交易價(jià)格，對(duì)被申訴人和申訴人之間的交易行為沒(méi)有任何約束力。根據(jù)合同相對(duì)性原理，甲乙之間的合同對(duì)乙丙之間的合同行為沒(méi)有約束力，而且申訴人與被申訴人的合同明確約定申訴人可以加價(jià)銷(xiāo)售，在不影響被申訴人貨品的情況下，可以同時(shí)銷(xiāo)售其他非被申訴人提供的產(chǎn)品。所以一二審法院將該《證明》作為定案依據(jù)，嚴(yán)重錯(cuò)誤。應(yīng)以調(diào)撥單作為雙方之間唯一結(jié)算依據(jù)。

6、根據(jù)被申訴人提供的賬本第137頁(yè)，2011年11月30日，“大九九玖佰肆拾伍件”可以推算出，在2011年11月30日前，被申訴人大九九結(jié)算價(jià)格為元?？梢?jiàn)，被申訴人所說(shuō)的“2011年1月9日至2012年2月26日期間為365元”無(wú)論是廠家的臨時(shí)證明給還是被申訴人的自述明顯都不符合客觀事實(shí)。二者不能完全吻合，互相印證。

7、從《內(nèi)部調(diào)撥單》的執(zhí)行情況看，共計(jì)涉及產(chǎn)品20多個(gè)品種，其他產(chǎn)品價(jià)格均執(zhí)行《內(nèi)部調(diào)撥單》規(guī)定的價(jià)格，唯獨(dú)大九九價(jià)格出現(xiàn)大幅度調(diào)整，明顯不符合事實(shí)。且根據(jù)上述事實(shí)可以說(shuō)明被申訴人提供的證據(jù)不能證實(shí)調(diào)整價(jià)格的情況存在，明顯是被申訴人為了從申訴人處謀取更多的利益，故意偽造的證據(jù)，調(diào)價(jià)事實(shí)不存在。

二、關(guān)于四張銀行存款603600元是否是申訴人存入的貨款。

首先、根據(jù)交易慣例，誰(shuí)持有，誰(shuí)是存款人。根據(jù)申訴人回憶，該四筆存款其中兩次是促銷(xiāo)活動(dòng)后，被申訴人的妻子任宇將錢(qián)存入銀行，后將該存款憑條給申訴人用于結(jié)算，另外兩次是因被申訴人需要給廠家打款，要求申訴人提前籌款，申訴人籌款給任宇，任宇存款后將存款憑條交付申訴人作為存款依據(jù)。因該四筆款項(xiàng)均屬被申訴人的妻子任宇自行存款，存款單寫(xiě)自己的名字符合常理，另外，因被申訴人自行存款轉(zhuǎn)賬，根據(jù)自己的需要存入適當(dāng)?shù)拇嬲圪~戶并無(wú)不當(dāng)，關(guān)鍵是存款憑證如何持有保存。

其次、被申訴人認(rèn)為這四張存款存根是申訴人在其辦公室撿到的，那么被申訴人的辦公室在什么地方？有無(wú)證據(jù)證實(shí)申訴人在該段時(shí)間頻繁去過(guò)被申訴人的辦公室？被申訴人沒(méi)有提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)。

其次、為什么申訴人撿到的剛好是這四張存款憑條？從時(shí)間寬度看，最早的在2011年5月份，最遲的在2011年12月份，跨度七個(gè)多月，被申訴人如果做賬，那么應(yīng)該保存的比較隱蔽，如果不做賬，那么應(yīng)該在七個(gè)月的時(shí)間陸續(xù)遺失，不可能唯獨(dú)這四張存款存根放到辦公室明顯的隨便就可以拿到的地方。所以申訴人撿拾存款存根的說(shuō)法不能成立。該四張存款存根系持有人，即申訴人支付的貨款應(yīng)予確認(rèn)。一審法院認(rèn)定準(zhǔn)確，二審法院改判錯(cuò)誤。

三、關(guān)于付款總額。

關(guān)于申訴人向法庭提供的銀行存折，雙方一致認(rèn)可該存折是被申訴人指定的申訴人存取貨款的指定賬戶，該賬戶中的存款均系申訴人存入的貨款。但一二審法院并未將2012年3月22日的存款8萬(wàn)元計(jì)入存款總額，申訴人的付款總額少算8萬(wàn)元。再審法院沒(méi)有查明事實(shí)，其對(duì)該八萬(wàn)元認(rèn)定的理由于上述第二項(xiàng)認(rèn)定嚴(yán)重矛盾。

四、關(guān)于促銷(xiāo)返利。

根據(jù)被申訴人向法庭提交的8本賬本中，明確記載促銷(xiāo)活動(dòng)中每40件送一件，據(jù)此，被申訴人應(yīng)按優(yōu)惠價(jià)格計(jì)算貨款，返還促銷(xiāo)優(yōu)惠款元。一二及再審審法院未給申訴人判定該優(yōu)惠款項(xiàng)確系不當(dāng)。

五、被申訴人應(yīng)返還申訴人賬本或者向申訴人支付提貨款105萬(wàn)元。

申訴人與被申訴人對(duì)賬，確認(rèn)被申訴人從申訴人處提供價(jià)值共105萬(wàn)元。后被申訴人以需要重新核實(shí)對(duì)賬為名，從申訴人出拿走被申訴人妻子核對(duì)后簽名的賬本，拒不返還，給申訴人造成損失105萬(wàn)元。該事實(shí)有錄音證據(jù)完全可以證實(shí)。

程序方面。

1、被申訴人提供的第八賬本183頁(yè)“補(bǔ)：2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”，因系被申訴人后補(bǔ)，故申訴人曾向一審法院申請(qǐng)鑒定，但因被申訴人拒不配合，法院沒(méi)有依申訴人申請(qǐng)，委托鑒定，剝奪了申訴人要求依法查明事實(shí)的權(quán)利，程序違法。

2、一審法院違規(guī)調(diào)取的《證明》，明知道不是原始價(jià)格證明，可能存在虛假證明的情況下，依然作為定案依據(jù)，取證程序違法。明顯是為被申訴人取證。一審法院應(yīng)當(dāng)調(diào)取原始調(diào)價(jià)文件，而不是糾紛發(fā)生后的單方證明！

綜上，申訴人認(rèn)為一二再審法院對(duì)判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明，且認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的，從而做出的判決既違背了法律規(guī)定，又嚴(yán)重?fù)p害了申訴人的合法權(quán)益，實(shí)為不公。懇請(qǐng)人民檢察院以實(shí)事求是的態(tài)度，履行法律監(jiān)督之責(zé)，對(duì)本案錯(cuò)誤判決予以抗訴，以確保法律的正確實(shí)施，維護(hù)申訴人的合法權(quán)益。

此致

寧夏銀川市人民檢察院。

申請(qǐng)人：

二o一八年四月二十日。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇五

根據(jù)《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》的規(guī)定，對(duì)于已經(jīng)生效的案件符合下列條件的，當(dāng)事人可以申訴：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;(三)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;(四)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(五)對(duì)審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;(七)違反法律規(guī)定，管轄錯(cuò)誤的;(八)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避的;(九)無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(十)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;(十一)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)或者變更的。對(duì)違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。

二、民事申訴的理由。

因?yàn)樯暝V的對(duì)象是法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的的民事判決、裁定，這要求律師應(yīng)當(dāng)具有扎實(shí)的民法學(xué)基礎(chǔ)和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，這樣才能發(fā)現(xiàn)法院所做判決、裁定的錯(cuò)誤之處。因此，在民事申訴請(qǐng)求中，應(yīng)當(dāng)針對(duì)法院做出的生效判決提出具有針對(duì)性的、具體的、充分的理由，這樣才有可能說(shuō)服檢察院向法院提出抗訴，啟動(dòng)審判監(jiān)督程序。

《民事訴訟法》以及《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定，檢察院應(yīng)當(dāng)提出抗訴的理由為以下情況之一：

1、原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)可能不足的;。

2、原判決、裁定適用法律可能錯(cuò)誤的;。

3、原審人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的;。

4、有證據(jù)證明審判人員在審理案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊或者枉法裁判行為的。因此，律師在提交給檢察院的申訴狀及申訴材料中也應(yīng)當(dāng)圍繞這幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。

三、提出民事申訴的程序。

我國(guó)《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定，如當(dāng)事人不服人民法院已生效的民事判決、裁定，可向檢察機(jī)關(guān)提出申訴?！睹袷略V訟法》第一百八十五條規(guī)定：“當(dāng)事人不服人民法院已生效的民事判決、裁定，可以向人民檢察院提出申訴?！边@項(xiàng)申訴權(quán)利沒(méi)有訴訟時(shí)效的限制，因此可以說(shuō)是當(dāng)事人保障自身利益的最后一道屏障。

(一)檢察院受理。

當(dāng)事人決定申訴后，應(yīng)向檢察院提交申訴材料，檢察院會(huì)在收到申訴狀后做出是否受理的決定并送達(dá)是否受理告知書(shū)。如果做出受理決定，檢察院應(yīng)在受理之日起7日內(nèi)分情況作出如下處理：

2、上級(jí)人民檢察院有抗訴權(quán)的，轉(zhuǎn)下級(jí)人民檢察院審查處理;。

3、依法屬于人民法院或者其他機(jī)關(guān)主管范圍的，移送人民法院或者其他機(jī)關(guān)處理。

(二)檢察院立案。

檢察院自受理之日起30日內(nèi)應(yīng)做出是否立案的決定書(shū)。如果檢察院決定立案的，則會(huì)通知申訴人和其他當(dāng)事人。其他當(dāng)事人可以在收到《立案通知書(shū)》之日起15日內(nèi)提出書(shū)面意見(jiàn)。檢察院應(yīng)當(dāng)在立案后調(diào)(借)閱法院審判案卷，并在調(diào)(借)閱審判案卷后三個(gè)月內(nèi)審查終結(jié)。如果檢察院決定不立案的案件，應(yīng)當(dāng)通知申訴人。

(三)檢察院審查。

檢察院立案以后，會(huì)對(duì)法院的民事審判活動(dòng)進(jìn)行審查。對(duì)于審查終結(jié)的案件，檢察院應(yīng)當(dāng)分情況作出是否提起抗訴的決定。立案審查期一般為自調(diào)(借)閱法院審判案卷之日起的三個(gè)月內(nèi)，復(fù)雜疑難的案件為六個(gè)月內(nèi)。

對(duì)于同級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，經(jīng)檢察院審查認(rèn)為符合抗訴條件的，會(huì)提請(qǐng)上一級(jí)檢察院抗訴。如果檢察院認(rèn)為不符合抗訴條件的，將做出不提請(qǐng)抗訴決定，并在作出該決定之日起5日內(nèi)送達(dá)《不提請(qǐng)抗訴決定書(shū)》。對(duì)于檢察院做出不提請(qǐng)抗訴或不抗訴決定的申訴案件，當(dāng)事人再行申訴的，檢察院不再受理。

(五)再審開(kāi)庭。

法院開(kāi)庭審理抗訴案件，檢察院應(yīng)當(dāng)派員出席再審法庭。受理抗訴的法院指令下級(jí)法院再審的，提出抗訴的檢察院可以指令再審法院的同級(jí)檢察院派員出席再審法庭。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇六

第二條裁決，即改判被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金47754元。

申請(qǐng)理由。

一、一審法院和二審法院判決適用法律錯(cuò)誤。

一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款，認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在勞動(dòng)合同期滿后終止勞動(dòng)關(guān)系并不違反法律規(guī)定，被申請(qǐng)人不需要支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金只需支付申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

申請(qǐng)人認(rèn)為：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)爭(zhēng)議是發(fā)生在《中華人民。

共和國(guó)勞動(dòng)合同法》2014年1月1日實(shí)施后，而且被申請(qǐng)人出具了解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，并不是終止勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，按照新法優(yōu)先適用的原則，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)爭(zhēng)議優(yōu)先適用《^v^勞動(dòng)合同法》和《^v^勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》，不存在依據(jù)（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款的情形。

一審、二審依據(jù)在《^v^勞動(dòng)合同法》實(shí)施前七年就已經(jīng)存在的（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)判定被申請(qǐng)人單方解除申請(qǐng)人勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)，等于用（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)解釋《^v^勞動(dòng)合同法》，人為地?cái)U(kuò)大了主審法官的自由裁量權(quán)，極端不尊重^v^制定的《^v^勞動(dòng)合同法》，因?yàn)椋ǚㄡ尅?014】14號(hào)）是針對(duì)1994年^v^制定的《^v^勞動(dòng)法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯(cuò)誤認(rèn)定，導(dǎo)致申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害，本來(lái)被申請(qǐng)人需支付申請(qǐng)人9個(gè)月平均工資的賠償金變成個(gè)月平均工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，應(yīng)該認(rèn)為是新的勞動(dòng)關(guān)系，跟2014年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒(méi)有任何聯(lián)系，雙方不存在《^v^勞動(dòng)合同法》第四十條的情形下，被申請(qǐng)人不經(jīng)過(guò)申請(qǐng)人的同意單方解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，顯然是違法解除勞動(dòng)關(guān)系，更不是依法終止勞動(dòng)關(guān)系。要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是，被申請(qǐng)人單方解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系跟申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在2014年1月21日前簽訂了三份合同沒(méi)有任何聯(lián)系，只要是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，勞動(dòng)者無(wú)過(guò)錯(cuò)而且不存在《^v^勞動(dòng)合同法》第四十條的情形，單位單方解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系都屬于違法解除。

依據(jù)《^v^勞動(dòng)合同法》，被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，被申請(qǐng)人提不出解除勞動(dòng)關(guān)系的任何理由，不符合《^v^勞動(dòng)合同法》規(guī)定可以解除的情形，故被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系的行為違法。

一審、二審依據(jù)（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)判定被申請(qǐng)人單方解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法，從效果來(lái)看顯然是鼓勵(lì)用人單位不跟員工簽合同，鼓勵(lì)用人單位用工短期化，這嚴(yán)重違背了《^v^勞動(dòng)合同法》的立法宗旨。

知書(shū)送到申請(qǐng)人家中，叫申請(qǐng)人簽收，一式兩份。申請(qǐng)人在兩份解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)都寫(xiě)明了于2014年8月17日收到通知書(shū)，通知書(shū)說(shuō)明了2014年8月18起解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，并沒(méi)有說(shuō)明何種原因解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系。在申請(qǐng)人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)下被申請(qǐng)人2014年8月17日通知申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系并立即實(shí)施，這是被申請(qǐng)人單方違法解除申請(qǐng)人勞動(dòng)關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)申請(qǐng)人的簽字，被申請(qǐng)人并沒(méi)有提前30日書(shū)面告知申請(qǐng)人。

一審法院和二審法院不顧以上法律事實(shí)，認(rèn)為2014年7月17日被申請(qǐng)人書(shū)面通知申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請(qǐng)人，認(rèn)為申請(qǐng)人2014年7月17日收到被申請(qǐng)人發(fā)出的解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)后，未提出異議，屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強(qiáng)詞奪理地認(rèn)為申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同自2014年1月20日期滿后至2014年8月18日解除勞動(dòng)關(guān)系未滿一年適用（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款，若滿一年則適用《^v^勞動(dòng)合同法》。

一審法院和二審法院認(rèn)定法律事實(shí)錯(cuò)誤還表現(xiàn)在解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)明明寫(xiě)明了是解除勞動(dòng)關(guān)系，庭審中被申請(qǐng)人也沒(méi)有說(shuō)是終止申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，一審法(請(qǐng)收藏好范文，請(qǐng)便下次訪問(wèn))院和二審法院卻偏偏依據(jù)（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款認(rèn)定是終止勞動(dòng)關(guān)系，但在判決書(shū)里卻又沒(méi)有提出“終止勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，而是仍提“解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，以此來(lái)強(qiáng)調(diào)被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法。這說(shuō)明一審法院和二審法院有意免除被申請(qǐng)人的違法責(zé)任。

一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致同一個(gè)法。

律事實(shí)出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的裁決不一致。

即使按照一審、二審的認(rèn)定，認(rèn)為被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法，由于證據(jù)表明被申請(qǐng)人并沒(méi)有提前30日書(shū)面告知申請(qǐng)人，因此被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人一個(gè)月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒(méi)有作出該項(xiàng)判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請(qǐng)人的表現(xiàn)。

還有由于一審、二審的錯(cuò)誤判決，根據(jù)《^v^勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條，會(huì)造成在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是由于申請(qǐng)人不愿簽書(shū)面勞動(dòng)合同的假相，這明顯對(duì)申請(qǐng)人不公平。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇七

政復(fù)議。

請(qǐng)求事項(xiàng)：依法撤銷(xiāo)景×字[2022]第11號(hào)《行政處罰決定書(shū)》。

事實(shí)和理由：

一、依據(jù)《江西省行政處罰聽(tīng)證程序規(guī)定》第二條第三項(xiàng)規(guī)定，對(duì)法人處以20000元以上罰款的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利。但是被申請(qǐng)人在作出處罰決定前沒(méi)有告知申請(qǐng)人該項(xiàng)權(quán)利，其作出的《行政處罰決定書(shū)》因違反程序而無(wú)效，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)予撤銷(xiāo)。

人越權(quán)作出的行政處罰沒(méi)有法律效力，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)予撤銷(xiāo)。

此致

__市人民政府。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇八

根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院公a部司法部關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》明確規(guī)定：

第一、“經(jīng)常性地向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)放貸款”，是指2年內(nèi)向不特定多人（包括單位和個(gè)人）以借款或其他名義出借資金10次以上。構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

本案僅從民事訴訟角度看，民事訴訟中“職業(yè)放貸人”的標(biāo)準(zhǔn)必然低于刑事犯罪中的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合各地人民法院認(rèn)定職業(yè)放貸人的標(biāo)準(zhǔn)看：

天津市：2020年2月1日天津市高級(jí)人民法院于發(fā)布的《天津法院民間借貸案件審理指南（試行）》對(duì)“職業(yè)放貸行為的審查”中規(guī)定：同一原告或者關(guān)聯(lián)原告在兩年內(nèi)向全市法院提起民間借貸案件5件以上，或者出借人在兩年內(nèi)向社會(huì)不特定人出借資金3次以上的，一般可以認(rèn)定出借人的放貸行為具有營(yíng)業(yè)性。

江蘇省：2019年5月17日江蘇省高級(jí)人民法院發(fā)布《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于建立疑似職業(yè)放貸人名錄制度的意見(jiàn)(試行)》，建議各基層人民法院建立“疑似職業(yè)放貸人名錄”其中指出：

審理民間借貸案件首先要進(jìn)行關(guān)聯(lián)案件查詢，同一出借人及其實(shí)際控制的關(guān)聯(lián)關(guān)系人作為原告一年內(nèi)在全省各級(jí)人民法院起訴民間借貸案件5件以上的，該出借人應(yīng)當(dāng)納入疑似職業(yè)放貸人名錄。

河南省：

2019年7月30日河南省高級(jí)人民法院發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)職業(yè)放貸人審查工作的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》對(duì)“職業(yè)放貸人”的審查工作出規(guī)定，其中提出：未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)，法人、非法人組織或者自然人在從事與發(fā)放貸款業(yè)務(wù)相同或類似的民間借貸行為的，一般應(yīng)認(rèn)定為職業(yè)放貸人。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇九

被申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人)。

法定代表人___，該校校長(zhǎng)。

申請(qǐng)事項(xiàng)。

敬請(qǐng)人民檢察院提起抗訴，促使人民法院撤銷(xiāo)一、二審判決，再審改判申請(qǐng)人勝訴。

申請(qǐng)理由。

一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對(duì)一個(gè)眾所周知的事實(shí)進(jìn)行證明，違反了法律規(guī)定。

申請(qǐng)人認(rèn)為，學(xué)校將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn)，申請(qǐng)人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

誠(chéng)如原判所言，教案本是被申請(qǐng)人購(gòu)買(mǎi)，其所有權(quán)屬被申請(qǐng)人所有。但這只是被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人之后，教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，而由申請(qǐng)人繼受獲得。

原審判決認(rèn)為，被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人，只是將其作為辦公用品發(fā)放，發(fā)放的目的是為了申請(qǐng)人寫(xiě)教案，并無(wú)轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。

其二，被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本的行為并非對(duì)教案本主張所有權(quán)，而僅是為了完成教學(xué)管理工作。

被申請(qǐng)人發(fā)放教案本后，從未主張對(duì)教案本的所有權(quán)。被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本，目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況，因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案，可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是，這種處分是學(xué)校對(duì)教師的行政處分，而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對(duì)教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而，也可以說(shuō)學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對(duì)教案本的所有權(quán)，這正與前述被申請(qǐng)人對(duì)教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

本案中，教案本有兩種不同的含義和性質(zhì)：一是被申請(qǐng)人發(fā)給申請(qǐng)人的教案本，是空白教案本，屬于種類物;二是申請(qǐng)人上交給被申請(qǐng)人的教案本，是寫(xiě)有教案的教案本，屬于特定物。當(dāng)申請(qǐng)人在空白教案本中寫(xiě)上了教案后，此物已非彼物，教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請(qǐng)人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利，申請(qǐng)人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還，因何原判卻以申請(qǐng)人所擁有的寫(xiě)有教案的教案本(特定物)來(lái)滿足被申請(qǐng)人的主張呢?這顯然是錯(cuò)誤理解了種類物和特定物的關(guān)系，導(dǎo)致了文不對(duì)題的判決結(jié)果。

需要特點(diǎn)指出的是，申請(qǐng)人請(qǐng)求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本，申請(qǐng)人撰寫(xiě)教案雖然是完成工作任務(wù)，但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒(méi)有改變。如果說(shuō)學(xué)校還有權(quán)主張對(duì)作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話，也不應(yīng)該通過(guò)占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上，民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法：用種類物代替，即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實(shí)現(xiàn)學(xué)校對(duì)原發(fā)給申請(qǐng)人的空白教案本所有權(quán)的主張;無(wú)種類物代替時(shí)，折價(jià)賠償，即如無(wú)另外的空白教案本，申請(qǐng)人可以對(duì)學(xué)校發(fā)給的空白教案折價(jià)歸還以實(shí)現(xiàn)學(xué)校主張對(duì)空白教案本的所有權(quán)。因此，二審判決認(rèn)為申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求被申請(qǐng)人歸還附著教案的教案本是沒(méi)有法律依據(jù)的。

三、原判認(rèn)定申請(qǐng)人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯(cuò)誤，而且系越權(quán)行為，應(yīng)依法糾正。

本案是物權(quán)糾紛，著作權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛，是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實(shí)作為審理的內(nèi)容，而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛，原判卻大談著作權(quán)保護(hù)，且置《^v^著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項(xiàng)“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧，并曲解《^v^著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條和第四條，斷言教案不屬于“作品”范疇，意圖為駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無(wú)事實(shí)、法律及邏輯上的聯(lián)系，觀點(diǎn)錯(cuò)誤且超出了審判職權(quán)范圍。

從法院級(jí)別管轄的法律規(guī)定來(lái)看，著作權(quán)糾紛案件由中級(jí)人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問(wèn)題，也只有中級(jí)人民法院才有權(quán)在一審案件中對(duì)其作出評(píng)判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中，大談著作權(quán)問(wèn)題，明顯違反了法律規(guī)定的級(jí)別管轄原則，屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”，但對(duì)一審判決所確認(rèn)的申請(qǐng)人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下，維持原判，亦屬錯(cuò)誤。因生效判決具有既判力，原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇，或者教師不擁有教案的著作權(quán)，將被固定，為申請(qǐng)人就教案著作權(quán)歸屬問(wèn)題尋求法律救濟(jì)，設(shè)置了不可逾越的障礙。因此，一、二審判決應(yīng)予撤銷(xiāo)。

綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決是錯(cuò)誤的，二審判決維持一審判決也是錯(cuò)誤的，深望貴院主持公正，依法提起抗訴，要求法院依法撤銷(xiāo)一、二審判決，支持申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

重慶市人民檢察院第一分院。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十

申請(qǐng)人：xxx，男，1973年3月14日出生，漢族，身份證住址：xxx，現(xiàn)住xxx。

申請(qǐng)人因不服xxx人民法院（2014）xx刑初字第6號(hào)刑事判決書(shū)，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定，特申請(qǐng)貴院提出抗訴。理由如下：

一、一審判決重罪輕判，適用刑法明顯不當(dāng)。

被告人xxx蓄意傷害申請(qǐng)人，手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣，后果極其嚴(yán)重，主觀惡性極深，依法應(yīng)予嚴(yán)懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤，我為了縣城形象和城市環(huán)境，全力制止。不想xx膽大包天，在逢場(chǎng)的上午于東升街當(dāng)眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后，又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天，經(jīng)鑒定為九級(jí)傷殘系重傷，依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見(jiàn)犯罪嫌疑人之窮兇惡極，對(duì)于這樣的犯罪分子，不嚴(yán)懲不足以體現(xiàn)我國(guó)刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則；不嚴(yán)懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰；不嚴(yán)懲也無(wú)法撫慰申請(qǐng)人所遭受的不幸。

二、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用緩刑錯(cuò)誤。

另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請(qǐng)人刺成重傷，應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。

《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié)，但是xxx刺中人體極為重要的頭部后，又刺中腹部等要害部位。致我失血過(guò)多，差點(diǎn)命喪他手，由此可見(jiàn)犯罪嫌疑人之窮兇惡極，罪惡滔天，我認(rèn)為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定，從輕處罰是在被告人所犯之罪應(yīng)當(dāng)適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應(yīng)當(dāng)適用的法定刑。從輕處罰要比沒(méi)有該從輕處罰情節(jié)判處適當(dāng)輕一些的刑罰，但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認(rèn)為不應(yīng)該判處該法定刑內(nèi)的最低刑，即刑期應(yīng)該大于3年。

三、被告不積極賠償申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)予嚴(yán)懲。

xxx在行兇后未積極主動(dòng)賠償任何費(fèi)用，甚至在我強(qiáng)烈要求賠償時(shí)，xxx竟以無(wú)錢(qián)為由推脫，全無(wú)賠償誠(chéng)意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請(qǐng)人支付過(guò)分文賠償。被告人向法院遞交的2萬(wàn)元人民幣，不過(guò)是貓哭老鼠，愚弄法律!根本不是對(duì)申請(qǐng)人支付的賠償金，而是惺惺作態(tài)、假意認(rèn)罪，裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼樱鈭D達(dá)到“花錢(qián)買(mǎi)刑”的真實(shí)目的。

被告的犯罪行為給申請(qǐng)人及申請(qǐng)人的家庭造成了極為嚴(yán)重的，人身及精神損害。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié)，那真是法律的恥辱，社會(huì)的鬧劇，受害人的悲哀了!

綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，量刑不當(dāng)。特申請(qǐng)貴院提起抗訴。

此致

xxxx檢察院。

xxx2014年3月26日申請(qǐng)人：

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十一

檢察院民事抗訴申請(qǐng)書(shū)民事抗訴申請(qǐng)書(shū)申請(qǐng)人：法定代表人：被申請(qǐng)人：法定代表人：

申請(qǐng)人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認(rèn)定事實(shí)上確有錯(cuò)誤，特請(qǐng)求貴院依審判監(jiān)督程序提起抗訴再審決定。

請(qǐng)求抗訴事項(xiàng):請(qǐng)求撤銷(xiāo)人民法院出具（20xx）蘇05民申xxxx號(hào)民事裁定書(shū),對(duì)本案依照審判監(jiān)督程序進(jìn)行重審。請(qǐng)求事實(shí)和理由：

裁定認(rèn)定事實(shí)明顯錯(cuò)誤，法院沒(méi)有理順本案當(dāng)事人之間的關(guān)系及對(duì)合同約定未做認(rèn)定，這是導(dǎo)致判決錯(cuò)誤的主要原因。

一審法院及中院對(duì)于《買(mǎi)賣(mài)合同》，《設(shè)備價(jià)款支付協(xié)議》所約定之付款事項(xiàng)未做認(rèn)定直接進(jìn)行判決有失公允。

《設(shè)備價(jià)款支付協(xié)議》約定二：針對(duì)合同項(xiàng)下標(biāo)的物的總價(jià)款的履行，約定如下：1）甲方應(yīng)于和乙方情定的租賃合同及丙強(qiáng)頂?shù)馁I(mǎi)賣(mài)合同前，先代乙方墊付買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物的部分買(mǎi)賣(mài)價(jià)款220000元給丙方，作為租賃合同的保證金，并以此款項(xiàng)作為沖抵第一期租金的部分款，丙方并于此確認(rèn)三方于本協(xié)議簽訂時(shí)已收取甲方簽署應(yīng)代乙方墊付的部分買(mǎi)賣(mài)價(jià)款。

鑒于法人作為獨(dú)立的法律商事交易主體，其意思表示通過(guò)蓋章實(shí)現(xiàn)，而協(xié)議已由三方蓋章，作為獨(dú)立真實(shí)的意思表示，合同真實(shí)有效。且申請(qǐng)人亦在中院審查過(guò)程中予以答辯陳述，一審法院不予認(rèn)定，直接作出判決裁定無(wú)法體現(xiàn)商事法律主體自身獨(dú)立地位，有超出法律進(jìn)行判決行為。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十二

敬請(qǐng)人民檢察院提起抗訴，促使人民法院撤銷(xiāo)（2010）西民一初字第1578號(hào)判決書(shū)的第二條判決，撤銷(xiāo)（2011）南市民一終字第866號(hào)民事判決書(shū)對(duì)（2010）西民一初字第1578號(hào)判決書(shū)的第二條判決維持原判的判決，再審維持南勞仲裁字（2009）1820號(hào)仲裁裁決書(shū)中的第二條裁決，即改判被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金47754元。

申請(qǐng)理由。

一、一審法院和二審法院判決適用法律錯(cuò)誤。

一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款，認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在勞動(dòng)合同期滿后終止勞動(dòng)關(guān)系并不違反法律規(guī)定，被申請(qǐng)人不需要支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金只需支付申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

申請(qǐng)人認(rèn)為：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)爭(zhēng)議是發(fā)生在《中華人民。

共和國(guó)勞動(dòng)合同法》2008年1月1日實(shí)施后，而且被申請(qǐng)人出具了解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，并不是終止勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，按照新法優(yōu)先適用的原則，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)爭(zhēng)議優(yōu)先適用《^v^勞動(dòng)合同法》和《^v^勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》，不存在依據(jù)（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款的情形。

一審、二審依據(jù)在《^v^勞動(dòng)合同法》實(shí)施前七年就已經(jīng)存在的（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)判定被申請(qǐng)人單方解除申請(qǐng)人勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)，等于用（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)解釋《^v^勞動(dòng)合同法》，人為地?cái)U(kuò)大了主審法官的自由裁量權(quán)，極端不尊重^v^制定的《^v^勞動(dòng)合同法》，因?yàn)椋ǚㄡ尅?001】14號(hào)）是針對(duì)1994年^v^制定的《^v^勞動(dòng)法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯(cuò)誤認(rèn)定，導(dǎo)致申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害，本來(lái)被申請(qǐng)人需支付申請(qǐng)人9個(gè)月平均工資的賠償金變成個(gè)月平均工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第七條，在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，只有解除勞動(dòng)關(guān)系的情形不存在終止勞動(dòng)關(guān)系的情形。因此，在2009年1月21日至2009年8月18日雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，應(yīng)該認(rèn)為是新的勞動(dòng)關(guān)系，跟2009年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒(méi)有任何聯(lián)系，雙方不存在《^v^勞動(dòng)合同法》第四十條的情形下，被申請(qǐng)人不經(jīng)過(guò)申請(qǐng)人的同意單方解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，顯然是違法解除勞動(dòng)關(guān)系，更不是依法終止勞動(dòng)關(guān)系。要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是，被申請(qǐng)人單方解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系跟申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在2009年1月21日前簽訂了三份合同沒(méi)有任何聯(lián)系，只要是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，勞動(dòng)者無(wú)過(guò)錯(cuò)而且不存在《^v^勞動(dòng)合同法》第四十條的情形，單位單方解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系都屬于違法解除。

依據(jù)《^v^勞動(dòng)合同法》，被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，被申請(qǐng)人提不出解除勞動(dòng)關(guān)系的任何理由，不符合《^v^勞動(dòng)合同法》規(guī)定可以解除的情形，故被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系的行為違法。

一審、二審依據(jù)（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)判定被申請(qǐng)人單方解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法，從效果來(lái)看顯然是鼓勵(lì)用人單位不跟員工簽合同，鼓勵(lì)用人單位用工短期化，這嚴(yán)重違背了《^v^勞動(dòng)合同法》的立法宗旨。

知書(shū)送到申請(qǐng)人家中，叫申請(qǐng)人簽收，一式兩份。申請(qǐng)人在兩份解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)都寫(xiě)明了于2009年8月17日收到通知書(shū)，通知書(shū)說(shuō)明了2009年8月18起解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，并沒(méi)有說(shuō)明何種原因解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系。在申請(qǐng)人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)下被申請(qǐng)人2009年8月17日通知申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系并立即實(shí)施，這是被申請(qǐng)人單方違法解除申請(qǐng)人勞動(dòng)關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)申請(qǐng)人的簽字，被申請(qǐng)人并沒(méi)有提前30日書(shū)面告知申請(qǐng)人。

一審法院和二審法院不顧以上法律事實(shí)，認(rèn)為2009年7月17日被申請(qǐng)人書(shū)面通知申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請(qǐng)人，認(rèn)為申請(qǐng)人2009年7月17日收到被申請(qǐng)人發(fā)出的解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)后，未提出異議，屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強(qiáng)詞奪理地認(rèn)為申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同自2009年1月20日期滿后至2009年8月18日解除勞動(dòng)關(guān)系未滿一年適用（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款，若滿一年則適用《^v^勞動(dòng)合同法》。

一審法院和二審法院認(rèn)定法律事實(shí)錯(cuò)誤還表現(xiàn)在解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)明明寫(xiě)明了是解除勞動(dòng)關(guān)系，庭審中被申請(qǐng)人也沒(méi)有說(shuō)是終止申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，一審法院和二審法院卻偏偏依據(jù)（法釋【2001】14號(hào)）第十六條第一款認(rèn)定是終止勞動(dòng)關(guān)系，但在判決書(shū)里卻又沒(méi)有提出“終止勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，而是仍提“解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，以此來(lái)強(qiáng)調(diào)被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法。這說(shuō)明一審法院和二審法院有意免除被申請(qǐng)人的違法責(zé)任。

一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致同一個(gè)法。

律事實(shí)出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的裁決不一致。

即使按照一審、二審的認(rèn)定，認(rèn)為被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法，由于證據(jù)表明被申請(qǐng)人并沒(méi)有提前30日書(shū)面告知申請(qǐng)人，因此被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人一個(gè)月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒(méi)有作出該項(xiàng)判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請(qǐng)人的表現(xiàn)。

還有由于一審、二審的錯(cuò)誤判決，根據(jù)《^v^勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條，會(huì)造成在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是由于申請(qǐng)人不愿簽書(shū)面勞動(dòng)合同的假相，這明顯對(duì)申請(qǐng)人不公平。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十三

申請(qǐng)人因不服湖南省常德市武陵區(qū)人民法院（20xx）武刑初字第193號(hào)刑事附帶民事判決，根據(jù)《^v^訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定，特申請(qǐng)貴院提出訴訟。理由如下：

一、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清。一審法院夜查明：“潘信與表哥盧儀發(fā)因瑣事發(fā)生激烈爭(zhēng)吵，當(dāng)走到新世紀(jì)商務(wù)酒店門(mén)口時(shí)，被告人陽(yáng)濤出面勸阻，盧儀發(fā)不聽(tīng)勸阻并與被告人陽(yáng)濤發(fā)生爭(zhēng)吵和大都，在大都過(guò)程中被告人陽(yáng)濤拿出隨身攜帶的一把折疊式跳刀將被害人盧儀發(fā)刺倒在地?！边@與客觀事實(shí)不符。首先，被害人盧儀發(fā)雖與潘信潘信發(fā)生爭(zhēng)吵，但沒(méi)有證據(jù)證明爭(zhēng)吵“激烈”。其次，被告人陽(yáng)濤并不是出面勸阻，而是幫潘信與被害人盧儀發(fā)爭(zhēng)吵并持刀殺人，雖經(jīng)旁人拉勸，但其掙脫后，連續(xù)捅刺被害人的胸腹部，最后致盧儀發(fā)不治死亡。被告人陽(yáng)濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強(qiáng)調(diào)是由于被害人盧儀發(fā)“擠我的脖子”，而庭審中所有證據(jù)都沒(méi)能證實(shí)這一情節(jié)。所以，被告人盧儀發(fā)陽(yáng)濤雖然主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，但沒(méi)能如實(shí)交待自己的福安最事實(shí)，不應(yīng)認(rèn)定為自首。

三、一審法院對(duì)被告人陽(yáng)濤量刑畸輕?！禴v^刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑”。被告人陽(yáng)濤在與被害人盧儀發(fā)毫無(wú)糾紛的情況下，為幫助與被害人盧儀發(fā)發(fā)生爭(zhēng)吵的朋友潘信，即持刀連續(xù)捅刺被害人的胸腹部，其手段之殘忍、行為之惡劣實(shí)屬罕見(jiàn)。刺傷被害人后不實(shí)施救助，逃之夭夭。為逃避打擊到公安機(jī)關(guān)投案卻不如實(shí)交待自己的犯罪事實(shí)。

四、被告人陽(yáng)濤拒不賠償經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)予嚴(yán)懲。截止到一審宣判，被告人及其家屬并沒(méi)有絲毫的悔意，在被害人被搶救的過(guò)程中，不僅沒(méi)出一分錢(qián)的搶救費(fèi)用，就是在法庭主持的調(diào)節(jié)過(guò)程中，也沒(méi)有表現(xiàn)出絲毫的誠(chéng)意。未向申請(qǐng)人支付過(guò)分文賠償。被告的犯罪行為給申請(qǐng)人及申請(qǐng)人的家庭造成了極為嚴(yán)重的痛苦。這是不能用貨幣來(lái)衡量的。但是被告及其家屬置申請(qǐng)人痛苦于不顧，不僅不予賠償，反而千方百計(jì)鉆法律孔子。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié)，那真是法律的恥辱，社會(huì)的鬧劇，受害人的悲哀了！綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，量刑不當(dāng)。特申請(qǐng)貴院提起訴訟。

武陵區(qū)檢察院。

申請(qǐng)人：

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十四

【現(xiàn)狀】：

面對(duì)已經(jīng)發(fā)生效力的民事判決，如果當(dāng)事人不服法院判決，應(yīng)當(dāng)走什么樣的救濟(jì)途徑？很多律師首先想到的途徑便是向法院提出申訴，啟動(dòng)民事再審程序，但這種再審的后果如何？如果法院不受理或者通知不予受理再審怎么辦呢？當(dāng)然，除了向法院申請(qǐng)?jiān)賹復(fù)?，另一條途徑則是向檢察院提出申訴，申請(qǐng)檢察院依照職權(quán)發(fā)揮審判監(jiān)督職能，向法院抗訴，啟動(dòng)民事再審程序。但是，根據(jù)新修改的《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，以及最高法院的實(shí)踐，當(dāng)事人如果不服生效判決，向省一級(jí)高級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彵获g回的，以及對(duì)受理申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ㄔ翰挥枋芾淼鹊那闆r，最高法院一般不予受理，會(huì)讓當(dāng)事人先向省一級(jí)檢察院申請(qǐng)抗訴。

【依據(jù)】：

最新修改的《民事訴訟法》第二百零九條規(guī)定：

有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴：

（一）人民法院駁回再審申請(qǐng)的；

（二）人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的；

（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。

人民檢察院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在三個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴。

【申請(qǐng)抗訴程序】。

(一)檢察院受理。

當(dāng)事人決定申訴后，應(yīng)向檢察院提交申訴材料，檢察院會(huì)在收到申訴狀后做出是否受理的決定并送達(dá)是否受理告知書(shū)。如果做出受理決定，檢察院應(yīng)在受理之日起7日內(nèi)分情況作出如下處理：

2、下級(jí)人民檢察院有抗訴權(quán)的，轉(zhuǎn)下級(jí)人民檢察院審查處理;。

3、依法屬于人民法院或者其他機(jī)關(guān)主管范圍的，移送人民法院或者其他機(jī)關(guān)處理。

(二)檢察院立案。

檢察院自受理之日起30日內(nèi)應(yīng)做出是否立案的決定書(shū)。如果檢察院決定立案的，則會(huì)通知申訴人和其他當(dāng)事人。其他當(dāng)事人可以在收到《立案通知書(shū)》之日起15日內(nèi)提出書(shū)面意見(jiàn)。檢察院應(yīng)當(dāng)在立案后調(diào)(借)閱法院審判案卷，并在調(diào)(借)閱審判案卷后三個(gè)月內(nèi)審查終結(jié)。如果檢察院決定不立案的案件，應(yīng)當(dāng)通知申訴人。

(三)檢察院審查。

檢察院立案以后，會(huì)對(duì)法院的民事審判活動(dòng)進(jìn)行審查。對(duì)于審查終結(jié)的案件，檢察院的應(yīng)當(dāng)分情況作出是否提起抗訴的決定。立案審查期一般為自調(diào)（借）閱法院審判案卷之日起的三個(gè)月內(nèi)，復(fù)雜疑難的案件為六個(gè)月內(nèi)。

對(duì)于同級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，經(jīng)檢察院審查認(rèn)為符合抗訴條件的，會(huì)提請(qǐng)上一級(jí)檢察院抗訴。如果檢察院認(rèn)為不符合抗訴條件的，將做出不提請(qǐng)抗訴決定，并在作出該決定之日起5日內(nèi)送達(dá)《不提請(qǐng)抗訴決定書(shū)》。對(duì)于檢察院做出不提請(qǐng)抗訴或不抗訴決定的申訴案件，當(dāng)事人再行申訴的，檢察院不再受理。

(五)再審開(kāi)庭。

法院開(kāi)庭審理抗訴案件，檢察院應(yīng)當(dāng)派員出席再審法庭。受理抗訴的法院指令下級(jí)法院再審的，提出抗訴的檢察院可以指令再審法院的同級(jí)檢察院派員出席再審法庭。

四川高揚(yáng)律師事務(wù)所律師高級(jí)合伙人、副主任張洪律師。

電話：***地址：成都市營(yíng)門(mén)口路88號(hào)四威大廈a座13樓3號(hào)。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十五

申請(qǐng)人：xxx，男，1973年3月14日出生，漢族，身份證住址：xxx，現(xiàn)住xxx。

申請(qǐng)人因不服xxx人民法院（2012）xx刑初字第6號(hào)刑事判決書(shū)，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定，特申請(qǐng)貴院提出抗訴。理由如下：

一、一審判決重罪輕判，適用刑法明顯不當(dāng)。

被告人xxx蓄意傷害申請(qǐng)人，手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣，后果極其嚴(yán)重，主觀惡性極深，依法應(yīng)予嚴(yán)懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤，我為了縣城形象和城市環(huán)境，全力制止。不想xx膽大包天，在逢場(chǎng)的上午于東升街當(dāng)眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后，又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天，經(jīng)鑒定為九級(jí)傷殘系重傷，依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見(jiàn)犯罪嫌疑人之窮兇惡極，對(duì)于這樣的犯罪分子，不嚴(yán)懲不足以體現(xiàn)我國(guó)刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則；不嚴(yán)懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰；不嚴(yán)懲也無(wú)法撫慰申請(qǐng)人所遭受的不幸。

二、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用緩刑錯(cuò)誤。

另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請(qǐng)人刺成重傷，應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。

《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié)，但是xxx刺中人體極為重要的頭部后，又刺中腹部等要害部位。致我失血過(guò)多，差點(diǎn)命喪他手，由此可見(jiàn)犯罪嫌疑人之窮兇惡極，罪惡滔天，我認(rèn)為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定，從輕處罰是在被告人所犯之罪應(yīng)當(dāng)適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應(yīng)當(dāng)適用的法定刑。從輕處罰要比沒(méi)有該從輕處罰情節(jié)判處適當(dāng)輕一些的刑罰，但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認(rèn)為不應(yīng)該判處該法定刑內(nèi)的最低刑，即刑期應(yīng)該大于3年。

三、被告不積極賠償申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)予嚴(yán)懲。

xxx在行兇后未積極主動(dòng)賠償任何費(fèi)用，甚至在我強(qiáng)烈要求賠償時(shí)，xxx竟以無(wú)錢(qián)為由推脫，全無(wú)賠償誠(chéng)意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請(qǐng)人支付過(guò)分文賠償。被告人向法院遞交的2萬(wàn)元人民幣，不過(guò)是貓哭老鼠，愚弄法律!根本不是對(duì)申請(qǐng)人支付的賠償金，而是惺惺作態(tài)、假意認(rèn)罪，裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼?，意圖達(dá)到“花錢(qián)買(mǎi)刑”的真實(shí)目的。

被告的犯罪行為給申請(qǐng)人及申請(qǐng)人的家庭造成了極為嚴(yán)重的，人身及精神損害。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié)，那真是法律的恥辱，社會(huì)的鬧劇，受害人的悲哀了!

綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，量刑不當(dāng)。特申請(qǐng)貴院提起抗訴。

此致

xxxx檢察院。

xxx2012年3月26日申請(qǐng)人：

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十六

被申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人)。

法定代表人___，該校校長(zhǎng)。

申請(qǐng)事項(xiàng)。

敬請(qǐng)人民檢察院提起抗訴，促使人民法院撤銷(xiāo)一、二審判決，再審改判申請(qǐng)人勝訴。

申請(qǐng)理由。

一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對(duì)一個(gè)眾所周知的事實(shí)進(jìn)行證明，違反了法律規(guī)定。

申請(qǐng)人認(rèn)為，學(xué)校將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn)，申請(qǐng)人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

誠(chéng)如原判所言，教案本是被申請(qǐng)人購(gòu)買(mǎi)，其所有權(quán)屬被申請(qǐng)人所有。但這只是被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人之后，教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，而由申請(qǐng)人繼受獲得。

原審判決認(rèn)為，被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人，只是將其作為辦公用品發(fā)放，發(fā)放的目的是為了申請(qǐng)人寫(xiě)教案，并無(wú)轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。

其一，意思表示有明示和默示兩種形式，其效力相同。在被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給上訴人時(shí)，或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示，但作為一種長(zhǎng)期實(shí)行并為教育界(其實(shí)又何止教育界！)普遍遵守的慣例，辦公用品發(fā)放給教師后，學(xué)校即不再主張對(duì)該辦公用品的所有權(quán)，教師也不負(fù)返還該辦公用品的義務(wù)。因?yàn)樽鳛橐环N人所共知的事實(shí)，發(fā)放給教師的辦公用品會(huì)在辦公過(guò)程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對(duì)于發(fā)放教案本的被申請(qǐng)人而言，向申請(qǐng)人發(fā)放教案本的積極行為，加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認(rèn)知，構(gòu)成了對(duì)教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此，申請(qǐng)人通過(guò)繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下，不能認(rèn)為學(xué)校沒(méi)有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個(gè)眾所周知的事實(shí)，根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，并不需要當(dāng)事人另行舉證證明。

其二，被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本的行為并非對(duì)教案本主張所有權(quán)，而僅是為了完成教學(xué)管理工作。

被申請(qǐng)人發(fā)放教案本后，從未主張對(duì)教案本的所有權(quán)。被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本，目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況，因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案，可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的'是，這種處分是學(xué)校對(duì)教師的行政處分，而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對(duì)教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而，也可以說(shuō)學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對(duì)教案本的所有權(quán)，這正與前述被申請(qǐng)人對(duì)教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

本案中，教案本有兩種不同的含義和性質(zhì)：一是被申請(qǐng)人發(fā)給申請(qǐng)人的教案本，是空白教案本，屬于種類物；二是申請(qǐng)人上交給被申請(qǐng)人的教案本，是寫(xiě)有教案的教案本，屬于特定物。當(dāng)申請(qǐng)人在空白教案本中寫(xiě)上了教案后，此物已非彼物，教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請(qǐng)人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利，申請(qǐng)人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還，因何原判卻以申請(qǐng)人所擁有的寫(xiě)有教案的教案本(特定物)來(lái)滿足被申請(qǐng)人的主張呢？這顯然是錯(cuò)誤理解了種類物和特定物的關(guān)系，導(dǎo)致了文不對(duì)題的判決結(jié)果。

需要特點(diǎn)指出的是，申請(qǐng)人請(qǐng)求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本，申請(qǐng)人撰寫(xiě)教案雖然是完成工作任務(wù)，但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒(méi)有改變。如果說(shuō)學(xué)校還有權(quán)主張對(duì)作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話，也不應(yīng)該通過(guò)占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上，民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法：用種類物代替，即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實(shí)現(xiàn)學(xué)校對(duì)原發(fā)給申請(qǐng)人的空白教案本所有權(quán)的主張；無(wú)種類物代替時(shí)，折價(jià)賠償，即如無(wú)另外的空白教案本，申請(qǐng)人可以對(duì)學(xué)校發(fā)給的空白教案折價(jià)歸還以實(shí)現(xiàn)學(xué)校主張對(duì)空白教案本的所有權(quán)。因此，二審判決認(rèn)為申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求被申請(qǐng)人歸還附著教案的教案本是沒(méi)有法律依據(jù)的。

三、原判認(rèn)定申請(qǐng)人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯(cuò)誤，而且系越權(quán)行為，應(yīng)依法糾正。

本案是物權(quán)糾紛，著作權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛，是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實(shí)作為審理的內(nèi)容，而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛，原判卻大談著作權(quán)保護(hù)，且置《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項(xiàng)“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧，并曲解《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條和第四條，斷言教案不屬于“作品”范疇，意圖為駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無(wú)事實(shí)、法律及邏輯上的聯(lián)系，觀點(diǎn)錯(cuò)誤且超出了審判職權(quán)范圍。

從法院級(jí)別管轄的法律規(guī)定來(lái)看，著作權(quán)糾紛案件由中級(jí)人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問(wèn)題，也只有中級(jí)人民法院才有權(quán)在一審案件中對(duì)其作出評(píng)判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中，大談著作權(quán)問(wèn)題，明顯違反了法律規(guī)定的級(jí)別管轄原則，屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”，但對(duì)一審判決所確認(rèn)的申請(qǐng)人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下，維持原判，亦屬錯(cuò)誤。因生效判決具有既判力，原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇，或者教師不擁有教案的著作權(quán)，將被固定，為申請(qǐng)人就教案著作權(quán)歸屬問(wèn)題尋求法律救濟(jì)，設(shè)置了不可逾越的障礙。因此，一、二審判決應(yīng)予撤銷(xiāo)。

綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決是錯(cuò)誤的，二審判決維持一審判決也是錯(cuò)誤的，深望貴院主持公正，依法提起抗訴，要求法院依法撤銷(xiāo)一、二審判決，支持申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

此致

重慶市人民檢察院第一分院。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十七

申請(qǐng)人（原審被告）：xx，男，漢族，1962年5月22日出生，xx人，農(nóng)民，現(xiàn)住xx村河底區(qū)47-1號(hào)。

被申請(qǐng)人（原審原告）：xx，男，漢族，1973年3月26日生，xx村人，農(nóng)民，現(xiàn)住xx村西頭區(qū)38-1號(hào)。

請(qǐng)求xx人民檢察院依法對(duì)xx人民法院（20xx）榆民初字第53號(hào)民事判決書(shū)提起抗訴，要求法院撤銷(xiāo)該判決書(shū)，駁回原告的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：

20xx年申請(qǐng)人以下票的方式購(gòu)買(mǎi)本村里南溝80畝四荒宜林地植樹(shù)造林，以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝畝土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，共計(jì)畝。經(jīng)村委會(huì)同意，林業(yè)部門(mén)驗(yàn)收合格，20xx年林業(yè)部門(mén)給申請(qǐng)人頒發(fā)了林權(quán)證，注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請(qǐng)人相鄰的土地承包人被申請(qǐng)人未經(jīng)村委會(huì)同意，擅自改變土地用途超越經(jīng)營(yíng)范圍，將原有的耕地變?yōu)榱值?，將楊?shù)栽入與申請(qǐng)人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹(shù)生長(zhǎng)速度快，根系發(fā)達(dá)，嚴(yán)重影響了申請(qǐng)人核桃樹(shù)正常生長(zhǎng)，致使應(yīng)該掛果的樹(shù)遲遲不能掛果，嚴(yán)重影響了申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)效益，給申請(qǐng)人造成很大損失。申請(qǐng)人為了維護(hù)自己的利益，同時(shí)避免被申請(qǐng)人受到損失，不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米，深1米左右的小渠，切斷楊樹(shù)部分根系以阻止被申請(qǐng)人的楊樹(shù)給申請(qǐng)人造成更大的損失。

1、原審法院認(rèn)定申請(qǐng)人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯(cuò)誤的。

2.原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請(qǐng)人的的植樹(shù)行為是否合法，但在認(rèn)定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。而被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。

3.如果被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是違法的，那么申請(qǐng)人采取的行為就屬于針對(duì)違法行為采取的自衛(wèi)行為，申請(qǐng)人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。

4.如果被申請(qǐng)人被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是合法的，申請(qǐng)人在超過(guò)必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任，所以被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是合法的，是本案的關(guān)鍵之一，但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。

而事實(shí)是審理此案時(shí)，原告提供的證據(jù)本村村委會(huì)的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請(qǐng)人對(duì)該林地有經(jīng)營(yíng)權(quán)，也不能證明申請(qǐng)人對(duì)該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！比绻?dāng)事人對(duì)自己的主張不能舉證，將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。在本案中被申請(qǐng)人未提供任何證據(jù)證明該楊樹(shù)屬于本人的`合法財(cái)產(chǎn)，自然此樹(shù)木不屬于被申請(qǐng)人的，申請(qǐng)人也就無(wú)權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請(qǐng)人在審理時(shí)提供的證據(jù)購(gòu)買(mǎi)村委會(huì)四荒的協(xié)議書(shū)及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請(qǐng)人的行為屬于侵權(quán)，并且申請(qǐng)人提供的照片證明被申請(qǐng)人的樹(shù)木已經(jīng)給申請(qǐng)人造成相當(dāng)大的損失，申請(qǐng)人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為，是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。

其理由是：在本案中申請(qǐng)人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，而且采取的方式也未超過(guò)必要的的限度，未給被申請(qǐng)人造成損失，所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請(qǐng)人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。

綜上可知，被申請(qǐng)人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值兀谖唇?jīng)村委會(huì)同意下將林地變?yōu)楦?，同時(shí)在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹(shù)木，而且所栽種的樹(shù)木是直接危害他人利益，給他人造成了損害，原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件，我國(guó)《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定，提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

xxxxxx人民檢察院。

申請(qǐng)人：張xx。

20xx年xx月xx日。

申請(qǐng)檢察院抗訴書(shū)篇十八

申請(qǐng)人（一審原告，二審上訴人，再審申請(qǐng)人）：仇某某，女，漢族，19xx年x月xx日出生，湖北省某某市某某鄉(xiāng)某某村人，身份證號(hào)碼(略)。

委托代理人：張某某，男，漢族，19xx年x月xx日出生，系申請(qǐng)人丈夫，地址同上，身份證號(hào)碼(略)。

被申請(qǐng)人（一審被告，二審上訴人，再審被申請(qǐng)人）：某某市中心人民醫(yī)院。

地址：廣東省某某市某某區(qū)某某北路xx號(hào)法定代表人：陳某某。

請(qǐng)求事項(xiàng)：申請(qǐng)人不服某某市中級(jí)人民法院（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)《民事判決書(shū)》，認(rèn)為該判決完全錯(cuò)誤，特請(qǐng)求廣東省人民檢察院提請(qǐng)最高人民檢察院對(duì)本案提出抗訴。

事實(shí)和理由：

申請(qǐng)人仇某某原系某某市某某區(qū)某某國(guó)康堂保潔員，2007年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請(qǐng)人處就診，被申請(qǐng)人醫(yī)師診斷為“鞍區(qū)占位：垂體瘤？”，遂于9月23日將申請(qǐng)人收入住院治療。10月9日被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人行開(kāi)顱腫瘤切除術(shù)，術(shù)后第6天（10月15日）申請(qǐng)人出現(xiàn)左側(cè)肢體乏力、說(shuō)話含糊、精神差，經(jīng)診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請(qǐng)人因無(wú)力支付醫(yī)療費(fèi)而被迫出院。2008年4月28日申請(qǐng)人又因顱腦手術(shù)后繼發(fā)性癲癇在被申請(qǐng)人處住院治療，后因經(jīng)濟(jì)困難無(wú)力支付醫(yī)療費(fèi)而次日再度被迫出院?，F(xiàn)申請(qǐng)人左側(cè)肢體完全偏癱，長(zhǎng)期臥床需要專人護(hù)理。

申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人侵害了申請(qǐng)人知情選擇權(quán)，沒(méi)有采取最大限度加強(qiáng)腦保護(hù)、減少對(duì)腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng)腫瘤切除術(shù)”而是采取風(fēng)險(xiǎn)較大的“開(kāi)顱手術(shù)切除術(shù)”。此外，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人手術(shù)中麻醉不到位導(dǎo)致申請(qǐng)人身心嚴(yán)重受創(chuàng)。而且，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人手術(shù)后沒(méi)有進(jìn)行有效護(hù)理和相應(yīng)注意義務(wù)，加上疏忽了申請(qǐng)人存在高血壓、糖尿病，從而沒(méi)有采取措施來(lái)有效預(yù)防腦梗塞。

2008年5月16日申請(qǐng)人將被申請(qǐng)人起訴至某某市某某區(qū)人民法院要求承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任。2009年4月1日因某某市醫(yī)學(xué)會(huì)與廣東省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，申請(qǐng)人被迫撤訴。2009年6月30日被申請(qǐng)人出于人道主義理由，同意對(duì)申請(qǐng)人的丈夫張某某補(bǔ)償68000元，并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對(duì)對(duì)方有任何主張，該醫(yī)療爭(zhēng)議經(jīng)雙方簽字后宣告終結(jié)，雙方永不追訴”。2010年申請(qǐng)人以醫(yī)療過(guò)錯(cuò)為由向某某市某某區(qū)人民法院重新起訴，要求被申請(qǐng)人承擔(dān)醫(yī)療過(guò)錯(cuò)責(zé)任。某某市某某區(qū)人民法院委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療過(guò)錯(cuò)鑒定，2011年8月18日法大法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所做出法大（2011）醫(yī)鑒第xxx號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》，認(rèn)為被申請(qǐng)人存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，與申請(qǐng)人不良后果之間的參與度為b級(jí)（理論系數(shù)為10%），申請(qǐng)人肢體偏癱構(gòu)成二級(jí)傷殘，癲癇發(fā)作傷殘四級(jí)，護(hù)理依賴程度評(píng)定為大部分護(hù)理依賴程度。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償總損失元。2012年1月5日某某市某某區(qū)人民法院做出（2010）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)，判決被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。后申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人都不服，上訴至某某市中級(jí)人民法院。2012年5月25日某某市中級(jí)人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。2012年9月28日某某市某某區(qū)人民法院經(jīng)過(guò)審判委員會(huì)討論，做出（2012）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)，依舊支持申請(qǐng)人向申請(qǐng)人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。此前，被申請(qǐng)人以申請(qǐng)人醫(yī)療服務(wù)合同糾紛為由，將申請(qǐng)人仇某某、申請(qǐng)人的丈夫張某某訴至某某市某某區(qū)人民法院，請(qǐng)求確認(rèn)被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人丈夫簽署的《協(xié)議書(shū)》合法有效，兩被告承擔(dān)所謂違約金444240元，被某某市某某區(qū)人民法院審判委員會(huì)做出（2011）某某法民一初字第xx號(hào)民事判決書(shū)駁回。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人都不服（2012）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)提起上訴，被申請(qǐng)人對(duì)（2011）某某法民一初字第xx號(hào)民事判決書(shū)提起上訴。某某市中級(jí)人民法院審判委員會(huì)做出（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)支持被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書(shū)》有效，做出（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)撤銷(xiāo)（2012）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)駁回申請(qǐng)人訴訟請(qǐng)求。

申請(qǐng)人不服某某市中級(jí)人民法院（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)，向廣東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。廣東省高級(jí)人民法院做出（2014）粵高法民一申字第xxx號(hào)民事裁定書(shū)，認(rèn)為申請(qǐng)人丈夫與被申請(qǐng)人簽署放棄訴訟權(quán)利的人道主義救助《協(xié)議書(shū)》合法有效，駁回申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

本案的焦點(diǎn)是申請(qǐng)人仇某某的丈夫張某某越過(guò)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽署的《協(xié)議書(shū)》是否有效，申請(qǐng)人的丈夫張某某是否可以與被申請(qǐng)人約定剝奪申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。

申請(qǐng)人具有完全民事行為能力，其丈夫張某某事先沒(méi)有得到申請(qǐng)人明確授權(quán)，事后也沒(méi)有得到申請(qǐng)人明確追認(rèn)，顯然對(duì)申請(qǐng)人不發(fā)生法律效力。根據(jù)合同的相對(duì)性原則，張某某與被申請(qǐng)人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書(shū)》只要沒(méi)有得到申請(qǐng)人的確認(rèn)，就對(duì)申請(qǐng)人沒(méi)有任何約束力。我國(guó)夫妻人格獨(dú)立，在家庭中的地位平等，顯然僅僅出于夫妻身份就認(rèn)為構(gòu)成便見(jiàn)代理，是對(duì)夫妻地位平等的否定，更是對(duì)表見(jiàn)代理權(quán)的濫用。

《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問(wèn)題的解釋。

（一）》第十七條規(guī)定：“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)’的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：

（一）夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。

（二）夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)作重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見(jiàn)。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人”，這說(shuō)明夫妻之間構(gòu)成便見(jiàn)代理僅限于所處理的標(biāo)的物應(yīng)屬于“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”，實(shí)施表見(jiàn)代理行為僅限于“滿足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請(qǐng)人的醫(yī)療損害賠償款，該賠償款具有直接的人身屬性，顯然只有申請(qǐng)人本人才可以做出處理，或者明確授權(quán)他人處理。而且，本賠償款不屬于“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”也不屬于“滿足日常生活需要”，某某市中級(jí)人民法院做出的表見(jiàn)代理認(rèn)定顯然沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。

2、申請(qǐng)人丈夫張某某無(wú)權(quán)與被申請(qǐng)人通過(guò)《協(xié)議書(shū)》方式剝奪申請(qǐng)人訴訟權(quán)利。

訴訟權(quán)利，是指民事主體向人民法院起訴和應(yīng)訴，請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)不能任由當(dāng)事人自由處分，否則程序的安定性和嚴(yán)肅性將得不到保障。因此，這種約定放棄訴訟和仲裁權(quán)利的條款是無(wú)效的。訴權(quán)以憲法上的起訴權(quán)為直接依據(jù)，內(nèi)含著起訴權(quán)公法性請(qǐng)求權(quán)的屬性。作為公法請(qǐng)求權(quán)的起訴權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓、不能拋棄的，即使當(dāng)事人之間簽訂了拋棄起訴權(quán)的協(xié)議，當(dāng)事人的起訴權(quán)也不喪失。最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第二條的規(guī)定可知，當(dāng)事人不能違反法律規(guī)定而約定延長(zhǎng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益。即使是訴訟時(shí)效的訴訟權(quán)利都不可以由當(dāng)事人擅自約定，顯然比起訴訟時(shí)效更加重要的訴訟權(quán)利更加不得擅自約定。本案中申請(qǐng)人的丈夫張某某無(wú)論出于何種原因，擅自與被申請(qǐng)人通過(guò)《協(xié)議書(shū)》的形式剝奪憲法賦予申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利，顯然是一種無(wú)效行為，它直接損害了申請(qǐng)人的法定訴訟利益。

綜上所述，本案一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，判決基本公平。二審法院以所謂“表見(jiàn)代理”為由將申請(qǐng)人丈夫張某某與被申請(qǐng)人簽署的《協(xié)議書(shū)》強(qiáng)行認(rèn)定是申請(qǐng)人真實(shí)意思的表示，并要求申請(qǐng)人放棄訴權(quán)，顯然是對(duì)夫妻平等關(guān)系的錯(cuò)誤理解與對(duì)表見(jiàn)代理權(quán)的濫用。根據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定“最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴。”為維護(hù)合法權(quán)益不受侵犯，特申請(qǐng)某某市人民檢察院提請(qǐng)廣東省人民檢察院向廣東省高級(jí)人民法院對(duì)本案提出抗訴。

此致某某市人民檢察院

申請(qǐng)人：

二o一四年七月十六日。