2023年民法論文通用(匯總8篇)

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民法論文通用篇一

摘要：正義是人類永恒的理想和追求。法作為實現(xiàn)正義的重要路徑，蘊含著人們對于正義的訴求，但是法對社會生活的調(diào)整，對于正義的追求卻是通過各個部門法來實現(xiàn)的。每個部門法都有其特定的調(diào)整范圍，擔(dān)負(fù)著特定的社會職能，因此表現(xiàn)在每個部門法中的正義觀就有所不同。這種不同主要取決于部門法的形成基礎(chǔ)的差異上。作為社會經(jīng)濟和法學(xué)共同發(fā)展的產(chǎn)物，經(jīng)濟法所調(diào)整的社會關(guān)系具有其特殊性，這決定了它所追求的價值理念以及建立于其上的正義觀就不同于其他的部門法。經(jīng)濟法追求實質(zhì)正義的實現(xiàn)。而形式正義是民法追求的目標(biāo)。本文將從形式正義與實質(zhì)正義不同入手來闡述民法與經(jīng)濟法的分界點。

關(guān)鍵詞：正義，形式正義，實質(zhì)正義，公共利益。

一：正義的探索。

[1][2][3]。

民法論文通用篇二

第一節(jié)概述。

一、民事責(zé)任的概念和特征。

是指當(dāng)事人不履行民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民法上的后果。其具有如下特征：

1．民事責(zé)任是民事主體違反民事義務(wù)而承擔(dān)的不利后果。

2．民事責(zé)任既是對國家的一種責(zé)任，也是對當(dāng)事人的一種補償責(zé)任。

3．民事責(zé)任具有強制性和一定程度的任意性。

4．民事責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任。

二、民事責(zé)任與其他法律責(zé)任的區(qū)別。

民事責(zé)任和刑事責(zé)任、行政責(zé)任相比，具有如下區(qū)別：

第一，責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)不同。前者是違反民事義務(wù)所產(chǎn)生的法律責(zé)任，后者是違反了行政法和刑法上的強制性規(guī)定。

第二，適用的對象不同。前者適用侵權(quán)和違約。

第三，使用的目的不同。前者主要是補償受害人的損失，后者是懲罰和制裁。

第四，責(zé)任性質(zhì)不同。前者有一定程度的任意性，后者則是強制性。

第二節(jié)民事責(zé)任的分類。

一、侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任。

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反法律、合同規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

侵權(quán)責(zé)任是指行為人因其過錯侵害他人財產(chǎn)、人身，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任以及沒有過錯，在造成損害以后，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。兩類責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

第一，從違反義務(wù)的性質(zhì)來看，違約責(zé)任是因為違反了約定義務(wù)，侵權(quán)責(zé)任是行為人違反了法定義務(wù)。

第二，從侵害的對象來看，違約行為所侵害的是相對權(quán)即合同債權(quán)，后者侵害的是絕對權(quán)，如物權(quán)、人身權(quán)。

第三，從事先是否存在合同關(guān)系來看。

第四，從侵害的后果來看，違約損害賠償僅限于財產(chǎn)損失賠償，而后者既包括財產(chǎn)損失，也包括人身傷害和精神傷害。

二、過錯責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任。

過錯責(zé)任，是指一方違反民事義務(wù)并致他人損害時，應(yīng)以過錯作為確定責(zé)任的要件和確定責(zé)任范圍的責(zé)任。

嚴(yán)格責(zé)任主要適用于違約責(zé)任和特殊的侵權(quán)責(zé)任。在嚴(yán)格責(zé)任條件下，違約方只有證明違約行為是發(fā)生在不可抗力和存在特約的免責(zé)條款下，才能免責(zé)。

公平責(zé)任，是指在當(dāng)事人雙方對造成損害均無過錯的情況下，由人民法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況及其他情況的基礎(chǔ)上，責(zé)令加害人對受害人的財產(chǎn)損失給予適當(dāng)補償?shù)囊环N責(zé)任形式。

三、財產(chǎn)責(zé)任與非財產(chǎn)責(zé)任。

前者是指以一定的財產(chǎn)為內(nèi)容的責(zé)任，典型的形式就是損害賠償、支付違約金、返還財產(chǎn)。后者是指不法行為人承擔(dān)的主要不具有財產(chǎn)內(nèi)容的責(zé)任形式。如，消除影響、賠禮道歉。

第三節(jié)民事責(zé)任形式。

一、停止侵害。

二、排除妨礙。

三、消除危險。

四、返還財產(chǎn)一是返還不當(dāng)?shù)美?。二是指不法侵占財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還原物。

五、恢復(fù)原狀。

六、賠償損失。

賠償損失是指行為人因違反合同或侵權(quán)行為而給他人造成損害，應(yīng)以其財產(chǎn)賠償受害人所受損害的一種責(zé)任形式。

七、消除影響、恢復(fù)名譽。

消除影響，是指行為人因其侵害了公民或法人的人格權(quán)，故應(yīng)承擔(dān)在影響所及的范圍內(nèi)消除不良后果的一種責(zé)任形式。

恢復(fù)名譽，是指行為人因其行為侵害了公民或法人的名譽，故應(yīng)在影響所及的范圍內(nèi)將受害人的名譽恢復(fù)至未受侵害時狀態(tài)的一種責(zé)任形式。

八、賠禮道歉。

是指責(zé)令違法行為人向受害人公開認(rèn)錯、表示歉意，主要適用于侵害人身權(quán)的情況。

第四節(jié)民事責(zé)任的競合和聚合。

一、民事責(zé)任的競合。

廣義的責(zé)任競合，是指同一法律事實，違反多個法律規(guī)定，產(chǎn)生多個法律責(zé)任的現(xiàn)象。

狹義的責(zé)任競合僅指選擇性的競合。廣義責(zé)任競合具體包括以下幾種形態(tài)：

1．規(guī)范排斥的競合，也稱為法條競合，是指其中某項請求權(quán)因具有特殊性而排斥其他請求權(quán)的適用。

2．選擇性競合，是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權(quán)，當(dāng)事人只能選擇其中一項行使，即使一項請求權(quán)行使后，不能使受害人得到充分補救，受害人也不能再選擇另外一個請求權(quán)。

3．請求權(quán)競合，是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權(quán)，當(dāng)事人可以選擇其中一項行使，如果一項請求權(quán)行使使受害人得到充分的補救，原則上受害人不可以請求另外一種請求權(quán)。如果一個請求權(quán)因目的達(dá)到以外之原因而消滅時，仍可以行使其他的請求權(quán)。

4．請求權(quán)聚合，是指同一法律事實產(chǎn)生后發(fā)生多項請求權(quán)，當(dāng)事人對于數(shù)種以不同給付為內(nèi)容的請求權(quán)，可以同時主張。

二、責(zé)任聚合。

責(zé)任聚合，是指同一法律事實基于法律的規(guī)定和損害后果的多樣性，而應(yīng)當(dāng)使責(zé)任人向權(quán)利人承擔(dān)多種法律責(zé)任的形態(tài)。責(zé)任聚合可以分為兩種類型：

（一）不同法律部門之間的責(zé)任聚合。

是指同一法律事實分別違反了不同法律部門的規(guī)定，將導(dǎo)致多種性質(zhì)的法律責(zé)任并存的現(xiàn)象。

（二）民事責(zé)任內(nèi)部產(chǎn)生的責(zé)任聚合。

是指同一法律事實產(chǎn)生了多種民事責(zé)任形式，各種責(zé)任同時并存的現(xiàn)象。

第二編人格權(quán)法。

第十三章人格權(quán)概述。

第一節(jié)人格權(quán)的概念與性質(zhì)。

一、人格概念的涵義。

（一）人格的概念。

簡言之，人格就是人在法律上的資格。

（二）人格概念的涵義。

1．人格是指具有獨立法律地位的民事主體。

2．人格是指民事權(quán)利能力，即成為民事主體所必備的資格。

3．人格是指人格權(quán)的客體，即民事主體在人格關(guān)系上所體現(xiàn)的與其自身不可分離，受法律保護(hù)的利益。

（三）法人的人格。

法人的人格就是民法所保護(hù)的法人實體在社會關(guān)系中所享有的法人意志自由和精神利益完整性等人格利益。

二、人格權(quán)的概念和特征。

（一）人格權(quán)的概念界定。

現(xiàn)代民法的人格權(quán)，是指民事主體專屬享有，以人格利益為客體，為維護(hù)其獨立人格所必備的固有權(quán)利。

（二）人格權(quán)的法律特征。

1．人格權(quán)是民事主體的固有權(quán)利。所謂固有，就是人格權(quán)是由主體始終享有的權(quán)利。

2．人格權(quán)是民事主體的專屬權(quán)利。

3．人格權(quán)是維護(hù)民事主體獨立人格的必備權(quán)利。

4．人格權(quán)是以人格利益為客體的基本權(quán)利。

三、人格權(quán)法律關(guān)系。

（一）人格權(quán)法律關(guān)系的主體。

是指在人格權(quán)民事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人或法人。

（二）人格權(quán)法律關(guān)系的內(nèi)容。

是指人格權(quán)法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和負(fù)有的義務(wù)。

人格權(quán)的權(quán)利主體所享有的權(quán)利，是指人格權(quán)的權(quán)利主體根據(jù)法律規(guī)定，依據(jù)自己的意愿，為實現(xiàn)自己人格利益，為某種行為或不為某種行為的可能性。

人格權(quán)的義務(wù)是義務(wù)主體為了滿足權(quán)利主體實現(xiàn)其人格利益和身份利益，而不為一定行為的必要性。

（三）人格權(quán)法律關(guān)系的客體。

是指人格權(quán)民事法律關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)所共同指向的對象。人格權(quán)的客體就是人格利益。

第二節(jié)人格權(quán)的種類。

二、人格權(quán)的種類。

（一）一般人格權(quán)。

一般人格權(quán)是基本的人格權(quán)，其客體是一般人格利益。

（二）物質(zhì)性人格權(quán)。

是以自然人的物質(zhì)載體所體現(xiàn)的人格利益為客體，概括保障這些物質(zhì)性人格利益的權(quán)利。包括身體權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)三種。

（三）精神性人格權(quán)。

就是以民事主體的精神性人格利益為客體，維護(hù)其不受侵害的人格權(quán)。包括姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、人身自由權(quán)、隱私權(quán)和性自主權(quán)。

第三節(jié)人格權(quán)的民法保護(hù)。

就是指用民法上以人格權(quán)自身的請求權(quán)方法和確認(rèn)侵害人格權(quán)的違法行為為侵權(quán)行為的方法，以使權(quán)利人享有損害賠償為主要內(nèi)容的請求權(quán)的形式，對人格權(quán)遭受侵害的權(quán)利人予以救濟的法律保護(hù)方法。

一、人格權(quán)請求權(quán)的保護(hù)方法。

人格權(quán)的請求權(quán)是指民事主體在其人格權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害或者有妨害的可能時，可以向加害人或人民法院請求加害人為一定行為或者不為一定行為，以回復(fù)人格權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。

二、侵權(quán)請求權(quán)的保護(hù)方法。

就是確認(rèn)侵害人格權(quán)的違法行為為侵權(quán)行為，賦予權(quán)利人以侵權(quán)請求權(quán)，通過行使該請求權(quán)，使損害得到救濟，受到侵害的權(quán)利得到恢復(fù)，保護(hù)人格權(quán)的圓滿狀態(tài)。

認(rèn)定侵害人格權(quán)的侵權(quán)行為，該種行為應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)行為的法律特征：

第一，侵權(quán)行為是一種違法行為。第二，是一種有過錯的行為。第三，是侵害民事主體權(quán)利的行為。第四，是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果的行為。

第四節(jié)人格權(quán)與其他民事權(quán)利。

一、人格權(quán)與身份權(quán)。

身份權(quán)是指民事主體基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有，以其體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護(hù)該種關(guān)系所必須的權(quán)利。

（一）人格權(quán)和身份權(quán)的相同之處。

1．兩者同為專屬權(quán)。

2．兩者都為支配權(quán)。

3．兩者均非具有直接的財產(chǎn)性。

（二）人格權(quán)與身份權(quán)的區(qū)別。

1．兩者的法律作用不同。前者以維護(hù)自然人、法人的基本人格為其基本功能，使其實現(xiàn)人之所以為人的法律效果。后者是為維護(hù)特定的身份關(guān)系所必須的權(quán)利。

2．身份權(quán)與人格權(quán)相比，不是民事主體固有權(quán)利。

3．身份權(quán)不是民事主體的必備權(quán)利。

4．權(quán)利客體不同。前者是人格利益，表現(xiàn)人之所以為人的資格。后者的客體是身份利益。

二、人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。

（一）人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的聯(lián)系。

1．人格權(quán)的享有和保障是財產(chǎn)權(quán)行使和取得的基本前提。

2．某些人格權(quán)的行使可以使權(quán)利人獲得財產(chǎn)利益。

3．財產(chǎn)權(quán)對于維護(hù)個人的人格利益具有十分重要的作用。

（二）人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的區(qū)別。

1．人格權(quán)是非財產(chǎn)性權(quán)利，不以財產(chǎn)利益為基本內(nèi)容。

2．人格權(quán)都是固有權(quán)，是與生俱來的權(quán)利，而不是事后取得的權(quán)利。

3．人格權(quán)是專屬權(quán)，只能為權(quán)利人所享有，不能轉(zhuǎn)讓或者拋棄，也不能繼承。

4．人格權(quán)具有普遍性和平等性。

三、人格權(quán)與人權(quán)。

人權(quán)，是每個人都應(yīng)該普遍享有的、須臾不可離開的權(quán)利。

人權(quán)是指第一文庫網(wǎng)人在社會、國家中的地位，是人在一切社會關(guān)系和社會領(lǐng)域中的地位和權(quán)利的綜合，既包括社會、經(jīng)濟、文化權(quán)利及政治權(quán)利，也包括人身權(quán)利。

（一）人格權(quán)與人權(quán)的聯(lián)系。

1．人格權(quán)是人權(quán)的基礎(chǔ)。

2．人權(quán)是人格權(quán)的指導(dǎo)思想和精神力量。人權(quán)的基本精神就在于尊重個人的人格平等、人格自由和人格尊嚴(yán)，保障每一個人的基本權(quán)利得到尊重和保護(hù)。

（二）人格權(quán)與人權(quán)的區(qū)別。

1．人格權(quán)僅僅是人權(quán)中的一個具體內(nèi)容，除了人格權(quán)外，還有憲法上的權(quán)利、公權(quán)利。

2．人權(quán)與人格權(quán)的基本性質(zhì)不同，受到侵害后的救濟方法也不同。人格權(quán)是法定權(quán)利，是民事權(quán)利。

第十四章一般人格權(quán)。

第三節(jié)一般人格權(quán)概述。

一、一般人格權(quán)概念和特征。

（一）一般人格權(quán)的概念。

是指自然人和法人享有的，概括人格獨立、人格自由、人格尊嚴(yán)全部內(nèi)容的一般人格利益，并由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權(quán)的基本權(quán)利。

（二）一般人格權(quán)的法律特征（與具體人格權(quán)相比較）。

1．權(quán)利主體具有普遍性。

2．權(quán)利客體具有高度概括性。

3．權(quán)利內(nèi)容具有廣泛性。

4．一般人格權(quán)是人的基本權(quán)利。

二、一般人格權(quán)的基本功能。

（一）解釋功能。

是具體人格權(quán)的母權(quán)，對具體人格權(quán)進(jìn)行解釋時，應(yīng)當(dāng)以一般人格權(quán)的基本原則和基本特征為原則。

（二）創(chuàng)造功能。

是具體人格權(quán)的淵源，從中可以創(chuàng)造出各種具體的人格權(quán)。

（三）補充功能。

第四節(jié)一般人格權(quán)的內(nèi)容。

一、一般人格權(quán)的內(nèi)容概說。

二、人格獨立。

是民事主體對人格獨立地享有，表現(xiàn)為民事主體在人格上一律平等，在法律面前，任何民事主體都享有平等地主體資格，享有獨立人格，不受他人的支配、干涉和控制。

（二）人格獨立的內(nèi)容。

1．民事主體的人格不受他人支配。2。不受他人的干涉。3。不受他人控制。

三、人格自由。

（一）人格自由的概念。

具體內(nèi)容是人身自由和意志自由。

（二）人格自由的內(nèi)容。

1．保持人格的自由。2。發(fā)展人格的自由。

四、人格尊嚴(yán)（三者中的核心）。

（一）人格尊嚴(yán)的概念。

它是指民事主體作為一個“人”所應(yīng)有的最起碼的社會地位，并且應(yīng)受到社會和他人最起碼的尊重。

（二）人格尊嚴(yán)的內(nèi)容。

1．人格尊嚴(yán)是一種人的觀念。2。具有客觀的因素。3。是人的主觀認(rèn)識和客觀評價的結(jié)合。

第十五章具體人格權(quán)。

第一節(jié)生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)。

一、生命權(quán)。

（二）生命權(quán)。

是以公民的生命安全的利益為內(nèi)容的、獨立的具體人格權(quán)。其法律特征為：

1．生命權(quán)以民事主體的生命安全為客體。2。以維護(hù)人的生命活動延續(xù)為其基本內(nèi)容。3。保護(hù)對象是人的生命活動能力。

二、健康權(quán)。

健康權(quán)是指公民以其機體生理機能正常運作和功能完善發(fā)揮，因而維持人體生命活動的利益為內(nèi)容的具體人格權(quán)。

勞動能力是自然人從事創(chuàng)造物質(zhì)財富和精神財富活動的腦力和體力的總和，是健康權(quán)的一項基本人格利益。

三、身體權(quán)。

是公民維護(hù)其身體完全并支配其肢體、器官和其他組織的具體人格權(quán)。

第三節(jié)名譽權(quán)、信用權(quán)和榮譽權(quán)。

名譽權(quán)是指公民和法人就其自身屬性和價值所獲得的社會評價，享有的保有和維護(hù)的具體人格權(quán)。

信用權(quán)是指民事主體就其所具有的經(jīng)濟能力在社會上獲得的相應(yīng)信賴與評價所享有的保有和維護(hù)的人格權(quán)。

榮譽權(quán)是指民事主體對其所獲得的榮譽及其利益所享有的保持、支配的基本身份權(quán)。

人身自由權(quán)，包括身體自由權(quán)和精神自由權(quán)。

隱私權(quán)是自然人享有的對其個人的，與公共利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有領(lǐng)域進(jìn)行支配的具體人格權(quán)。

第三編物權(quán)法。

第十六章物權(quán)與物權(quán)法。

第一節(jié)物權(quán)的概念與特征。

一、物權(quán)的概念與本質(zhì)。

物權(quán)，是指物權(quán)人對物享有的直接支配并排他的權(quán)利。

二、物權(quán)的法律特征。

（一）作為支配權(quán)的物權(quán)。

所謂“支配”是指依據(jù)權(quán)利人的意思對權(quán)利進(jìn)行管領(lǐng)或處置；

物權(quán)特定原則是指，每一個獨立的物上都存在單獨的所有權(quán)，一個所有權(quán)只能設(shè)立在唯一的、特定的物之上，而不能設(shè)定在數(shù)個物的集合之上。

（二）作為絕對權(quán)的物權(quán)。

也稱為對世權(quán)，是指能夠相對于每一個人產(chǎn)生效力，每一個人都必須尊重此種權(quán)利的權(quán)利。

三、物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別。

財產(chǎn)權(quán)是指，通過對有體物和權(quán)利的直接支配，或者通過向他人請求為一定行為而享受生活中的利益的權(quán)利。

第一，物權(quán)是靜態(tài)的因素而債權(quán)是動態(tài)的因素。

第二，物權(quán)是支配權(quán)、絕對權(quán)，而債權(quán)是請求權(quán)、相對權(quán)、第三，物權(quán)具有排他性，而債權(quán)具有平等性。

第二節(jié)物權(quán)的客體。

二、物的概念與特征。

民法中的物，是指存在于人體之外，為人力所能支配，且能夠滿足人類社會生活需要的有體物。具有如下特征：

1．須存在于人體之外。2。須為人力所能控制。3。能夠滿足人類社會生活的需要。4。須為有體物。

三、物的分類及其意義。

（一）不動產(chǎn)與動產(chǎn)。

不動產(chǎn)是指依其自然性質(zhì)不能移動，或一經(jīng)移動便會損害其經(jīng)濟價值的物，包括土地、土地上的定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。區(qū)分兩者的意義在于：

第一，基于法律行為的物權(quán)變動的公示方法不同。

第二，能夠設(shè)立的物權(quán)類型不同。

第三，對不動產(chǎn)所有權(quán)的限制要多于動產(chǎn)所有權(quán)。

第四，租賃權(quán)是否具有物權(quán)效力上的不同。

（二）主物與從物。

所謂從物是指非主物的成分，常助主物之效用而同屬一人之物；為從物所輔助的物被稱為主物。

（三）原物與孳息。

產(chǎn)生孳息的物或權(quán)利稱原物，而孳息分為天然孳息與法定孳息。前者是指按照物質(zhì)的自然生產(chǎn)規(guī)律而產(chǎn)生的果實與動物的出產(chǎn)物。后者是指因法律關(guān)系而得到的利息、租金及其他收益。

（四）消費物與非消費物。

前者是指按照對該物通常的適用方法只可使用一次即不得再行同一使用的物。

（五）可替代物與不可替代物。

前者是指具有共同的特征，在交易時能夠依據(jù)品種、規(guī)格、數(shù)量、容量或重量等加以確定的動產(chǎn)。

（六）特定物與不特定物。

前者是指根據(jù)當(dāng)事人的意思或者其他事實具體指定的物。不特定物也稱種類物，它是指僅以品種、規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量抽象指定的物。

（七）可分物與不可分物。

前者是指經(jīng)分割不改變其性質(zhì)或者影響其用途的物。

（八）單一物、結(jié)合物與集合物。

單一物是指在形態(tài)上能夠獨立成為個體的物。結(jié)合物是指由數(shù)個物結(jié)合而成，在社會觀念上視為一個獨立個體的物。集合物是指有多個單一物或結(jié)合物集合而成的物。

第三節(jié)物權(quán)的效力。

一、物權(quán)效力的概念與種類。

物權(quán)效力是指，在物權(quán)產(chǎn)生之后，為實現(xiàn)其內(nèi)容，法律所賦予的效果與權(quán)能。

二、物權(quán)的排他效力。

基于物權(quán)的排他性，在同一物上不得同時存在兩個所有權(quán)或者內(nèi)容相互或者內(nèi)容相互沖突的兩項他物權(quán)，這就是所謂的“一物一權(quán)原則”。具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，在同一物上，只能存在一項所有權(quán)。

第二，在第三人因善意取得或取得時效而取得某物的所有權(quán)時，該物原先存在的所有權(quán)因而消滅。

第三，在同一物上，不能同時存在兩個或兩個以上性質(zhì)互不相容的他物權(quán)。

第四，物權(quán)的排他效力有強弱之分。

三、物權(quán)的優(yōu)先效力。

（一）物權(quán)優(yōu)先效力的范圍。

物權(quán)的優(yōu)先效力不僅包括物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力，也包括同一物上存在多項物權(quán)時其相互之間的優(yōu)先效力。

（二）物權(quán)的優(yōu)先效力的表現(xiàn)。

1．物權(quán)對債權(quán)的優(yōu)先效力。

2．物權(quán)之間的優(yōu)先效力。

第一，不相容的物權(quán)之間的效力。在同一物上不得存在兩項性質(zhì)互不相容的物權(quán)，后設(shè)定的物權(quán)無效。

第二，可相容的物權(quán)之間的優(yōu)先效力。其一，他物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán)。其二，同一物上存在兩項擔(dān)保物權(quán)時，依據(jù)“時間在先，權(quán)利在先”的原則。其三，同一物上存在用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)時，也依據(jù)“時間在先，權(quán)利在先”的原則。

第四節(jié)物權(quán)的類型。

一、物權(quán)法定原則。

（一）物權(quán)法定原則的涵義于存在的合理性。

物權(quán)法定原則是指，物權(quán)的類型、內(nèi)容以及物權(quán)變動的公示方法均須由法律加以規(guī)定，不允許當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定不同的物權(quán)或者合意改變物權(quán)的內(nèi)容及公示方法。

二、物權(quán)的分類。

（一）所有權(quán)與定限物權(quán)。

前者是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。

后者也稱限制物權(quán)（他物權(quán)），它是在所有權(quán)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，權(quán)利人基于與所有權(quán)人的合意或法律規(guī)定而取得了對物進(jìn)行直接控制的某些權(quán)能，他只能在一定的范圍內(nèi)對標(biāo)的物進(jìn)行支配。

（二）用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

前者是指以對他人的物的使用價值進(jìn)行支配為內(nèi)容，權(quán)利人取得用益物權(quán)即能對他人的物占有、使用并可獲得相應(yīng)的收益。

后者是指為了擔(dān)保債的履行，在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的、以對他人之物的交換價值進(jìn)行支配為內(nèi)容的限制物權(quán)。有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)。

（三）動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)。

根據(jù)物權(quán)的客體時動產(chǎn)還是不動產(chǎn)所作的分類。存在于動產(chǎn)之上的物權(quán)稱為動產(chǎn)物權(quán)；存在于不動產(chǎn)之上的物權(quán)，為不動產(chǎn)物權(quán)。

（四）主物權(quán)和從物權(quán)。

主物權(quán)是指獨立存在的物權(quán)；從物權(quán)是指必須依附于其他權(quán)利而存在的物權(quán)。從物權(quán)應(yīng)與其所從屬的權(quán)利共擔(dān)法律命運。

（五）意定物權(quán)與法定物權(quán)。

前者是指，雖屬法律明確規(guī)定的物權(quán)，但基于當(dāng)事人的意思而產(chǎn)生的物權(quán)。

后者是基于法律的規(guī)定直接產(chǎn)生的物權(quán)，如留置權(quán)、法定抵押權(quán)。

（六）有期限物權(quán)與無期限物權(quán)。

前者是指有一定存續(xù)期間的物權(quán)；后者是指沒有一定存續(xù)期間而永久存續(xù)的物權(quán)，如所有權(quán)。

第十七章物權(quán)變動。

第一節(jié)概述。

一、物權(quán)變動的涵義。

就是指物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅。

（一）物權(quán)的取得。

1．原始取得。

又稱“固有取得”，它是指直接依據(jù)法律的'規(guī)定而取得物權(quán)，而不是基于原物權(quán)人對其物權(quán)的轉(zhuǎn)讓取得。

2．繼受取得。

又稱“傳來取得”，它是指基于他人對其物權(quán)的讓與而取得該項物權(quán)。

（二）物權(quán)的變更。

物權(quán)內(nèi)容的變更是指，在不影響物權(quán)屬性的情況下物權(quán)的客體、效力范圍、方式所發(fā)生的改變。

（三）物權(quán)的消滅。

物權(quán)的消滅應(yīng)僅指物權(quán)的絕對消滅，即物權(quán)從此不再存在。

二、物權(quán)變動的分類。

（一）基于法律行為的物權(quán)變動與非基于法律行為的物權(quán)變動。

前者是指由于法律行為而引發(fā)的物權(quán)變動，包括單方法律行為和雙方法律行為。

后者是指，由于法律行為之外的其他法律事實，如實事行為或事件而引發(fā)的物權(quán)變動，包括取得時效、征收或沒收，因繼承等。

第二節(jié)公示原則與公信原則。

一、公示原則。

（一）公示原則的涵義與存在的合理性。

公示原則是指，在物權(quán)發(fā)生變動時，必須透過一定的方式向外界展現(xiàn)此種變動的后果，即變動后物上的權(quán)利性質(zhì)與權(quán)利歸屬，否則就無法產(chǎn)生一定法律效果的原則。

公示方法所具有的使物權(quán)變動發(fā)生實際法律效果的功能就是“公示力”。

不動產(chǎn)以登記為公示方法，而動產(chǎn)以占有為公示方法。

二、公信原則。

（一）公信原則的涵義。

是指，依物權(quán)變動所展現(xiàn)出來的物權(quán)即便事實上不存在或者內(nèi)容有欠缺，但對于信賴此項公示方法所展現(xiàn)出來的物權(quán)并以之為標(biāo)的物進(jìn)行交易的人，法律上依舊承認(rèn)其進(jìn)行的物權(quán)交易具有與真實物權(quán)存在時相同的法律效果，以便對其利益加以保護(hù)的原則。

（二）公信力。

物權(quán)的公示不僅產(chǎn)生了物權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，而且具有了保護(hù)交易中善意第三人的功能，此種功能就是“公信力”。

第四節(jié)不動產(chǎn)登記。

不動產(chǎn)物權(quán)的變動具有三項要件：首先，處分人具有處分權(quán)；其次，存在物權(quán)變動的意思表示；再次，須辦理登記。

一、不動產(chǎn)登記的概念與特征。

它是指權(quán)利人申請有關(guān)機關(guān)將其不動產(chǎn)上的物權(quán)變動相關(guān)事項記載于不動產(chǎn)登記簿的事實。

二、登記的公信力。

第五節(jié)動產(chǎn)的交付。

基于法律行為的動產(chǎn)物權(quán)變動，其要件有三：首先，處分人須有處分權(quán)；其次，存在物權(quán)變動的意思表示；再次，原則上須交付。交付可分為以下兩類：

一、現(xiàn)實交付。

即動產(chǎn)占有的現(xiàn)實移轉(zhuǎn)，它是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人將其對物權(quán)的直接管領(lǐng)力現(xiàn)實地移轉(zhuǎn)給受讓人。

1．通過占有輔助人進(jìn)行的現(xiàn)實交付。2。通過占有媒介人進(jìn)行的現(xiàn)實交付。3。通過被指令人進(jìn)行的現(xiàn)實交付。

二、觀念交付。

（一）簡易交付。

是指動產(chǎn)物權(quán)的受讓人及其代理人已經(jīng)占有了該動產(chǎn)，在讓與物權(quán)合意達(dá)成之時，就已發(fā)生交付該動產(chǎn)的效果。

（二）占有改定。

是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人使受讓人取得對標(biāo)的物的間接占有，以代替該動產(chǎn)現(xiàn)實移轉(zhuǎn)的交付。

（三）指示交付。

也稱“返還請求權(quán)的讓與”，它是指在讓與動產(chǎn)物權(quán)的時候，如果讓與人的動產(chǎn)由第三人，讓與人可以將其享有的針對第三人的返還請求權(quán)讓與給受讓人，以代替現(xiàn)實交付。

第六節(jié)物權(quán)的消滅。

物權(quán)因法律行為與其他法律事實而消滅。

一、混同。

所謂混同，是指兩個無并存必要的法律上地位同歸于一人的法律事實。

二、拋棄。

拋棄是以消滅物權(quán)為目的的單獨行為，屬于單方法律行為。第十八章物權(quán)的保護(hù)。

第一節(jié)物權(quán)保護(hù)的概念與類型。

一、自力保護(hù)。

也稱為自力救濟，它是指當(dāng)物權(quán)人的權(quán)利受到侵害時，通過自己的個人力量對權(quán)利加以保護(hù)。

（一）自助行為。

是指權(quán)利人為了保護(hù)自己的權(quán)利，對于他人的自由或財產(chǎn)施以拘束、扣留或毀損的行為。

二、公力保護(hù)。

也稱“公力救濟”，它是指物權(quán)人在其權(quán)利受到侵害后，依法請求國家司法機關(guān)依據(jù)民法、民事訴訟法運用公權(quán)利加以保護(hù)。

第二節(jié)物權(quán)請求權(quán)概述。

一、物權(quán)請求權(quán)的概念與性質(zhì)。

也稱“物上請求權(quán)”，它是基于物權(quán)產(chǎn)生的，旨在排除對物權(quán)現(xiàn)實或潛在的妨害，從而回復(fù)物權(quán)圓滿支配狀態(tài)的請求權(quán)。

二、物權(quán)請求權(quán)的種類。

有三種：所有權(quán)返還請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)與預(yù)防妨害請求權(quán)。

三、物權(quán)請求權(quán)與訴訟時效。

不適用訴訟時效。

四、物權(quán)請求權(quán)與其他請求權(quán)的區(qū)別。

（二）物權(quán)請求權(quán)與侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。

1．目的不同。前者是排除物權(quán)受侵害的事實，恢復(fù)與保障物權(quán)的圓滿狀態(tài)。后者以恢復(fù)原狀或者金錢賠償?shù)姆绞绞故芎θ嘶貜?fù)到損害事故發(fā)生之前的狀態(tài)。

2．構(gòu)成要件不同。前者并不一定要求有損害事實，存在妨害的危險時，就可以行使。

3．效力不同。在破產(chǎn)的時候，返還原物請求權(quán)產(chǎn)生別除權(quán)或取回權(quán)。

4．能否讓與不同。前者原則上不能讓與。

5．訴訟時效期限不同。

第三節(jié)返還所有物請求權(quán)。

是指所有權(quán)人以及其他物權(quán)人依法享有的要求物權(quán)占有其物或侵奪其物的人返還該物的請求權(quán)。

第四節(jié)排除妨害請求權(quán)與預(yù)防妨害請求權(quán)。

前者是指當(dāng)所有權(quán)與他物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到他人以侵奪占有或無權(quán)占有以外的方式妨害時，物權(quán)人享有的請求排除妨害，使自己的權(quán)利恢復(fù)圓滿狀態(tài)的一項請求權(quán)。主要適用不動產(chǎn)。

后者是物權(quán)人針對有妨害其物權(quán)的危險事由享有的加以防止的請求權(quán)。

第十九章所有權(quán)。

第一節(jié)概述。

一、所有權(quán)的概念與特性。

具有以下五個特性：

1．完全性。是指所有人一般的、全面的支配其客體的物權(quán)。

2．受限制性。在法律的限度內(nèi)支配其客體的物權(quán)。

3．整體性。所有權(quán)是具有渾然一體的內(nèi)容的物權(quán)。

4．彈力性。對所有權(quán)的限制在經(jīng)過了一定期限后會回復(fù)到其圓滿狀態(tài)。

5．永久性。

二、所有權(quán)的權(quán)能。

（一）積極權(quán)能。

1．占有。是指對于物具有事實上的管領(lǐng)力的一種狀態(tài)。

2．使用。是指在不毀損物或變更物的性質(zhì)的情形下，依照物的通常使用方法以滿足所有人需要的行為。

3．收益。是指收取物的天然孳息或法定孳息。

4．處分。分為事實上的處分與法律上的處分。

（二）消極權(quán)能。

是指所有權(quán)人能夠排除他人不正當(dāng)?shù)母缮?。主要就是物?quán)請求權(quán)。

四、取得時效。

（一）取得時效的概念。

是指無權(quán)利人以行使某權(quán)利之意思繼續(xù)行使該權(quán)利，經(jīng)過一定期間后，遂取得該權(quán)利的制度。

（二）動產(chǎn)所有權(quán)取得時效的構(gòu)成要件。

1．占有。2。經(jīng)過一定的期限。3。動產(chǎn)為他人所有。

（三）不動產(chǎn)所有權(quán)取得時效的構(gòu)成要件。

1．占有。2。經(jīng)過一定的期限。3。不動產(chǎn)。

（六）取得時效的中斷。

是指因一定事由的出現(xiàn)而使已經(jīng)過的期間失去效力，待該事由消滅后，取得時效期間重新起算的情形。

第三節(jié)動產(chǎn)所有權(quán)。

一、善意取得。

（一）善意取得的概念。

是指動產(chǎn)的占有人無權(quán)處分其占有的動產(chǎn)，將該動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他人或者為他人設(shè)定他物權(quán)。如果該人在受讓所有權(quán)或取得他物權(quán)時為善意，則其將依法取得該動產(chǎn)的所有權(quán)或他物權(quán)。

（二）善意取得的構(gòu)成要件。

1．標(biāo)的物是動產(chǎn)。

2．出讓人是無處分權(quán)的占有人。

3．無處分權(quán)人與受讓人之間的原因行為有效。

4．無處分權(quán)人已將動產(chǎn)交付給了受讓人。

5．受讓人在取得動產(chǎn)所有權(quán)或者他物權(quán)時為善意。

二、先占。

是指以所有的意思占有無主的動產(chǎn)而取得該動產(chǎn)所有權(quán)的法律事實。構(gòu)成要件：

1．標(biāo)的物為動產(chǎn)。2。須為無主的動產(chǎn)。3。該動產(chǎn)不是法律禁止流通物。4。以所有的意思而占有。

五、添附。

添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起形成不能分離的財產(chǎn)的一種法律事實。包括三種：附合、混合以及加工。

附合是指兩個以上不同所有人的有形物相互結(jié)合，在社會交易上被認(rèn)為是一個物的情形。

混合是指不同所有人的動產(chǎn)相互結(jié)合在一起，難以分開或者分開在時間或金錢上都花費很大，從而產(chǎn)生所有權(quán)變動的法律事實。加工是指對于他人的動產(chǎn)進(jìn)行加工改造的法律事實。

第四節(jié)共有。

一、概述。

共有是指兩個或者兩個以上民事主體對同一物共同享有所有權(quán)的狀態(tài)。

二、按份共有。

是指數(shù)人按照各自的份額，對共有財產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。

三、共同共有。

是指數(shù)人依據(jù)法律之規(guī)定或者合同之約而形成某一共同關(guān)系，基于該共同關(guān)系而共同享有一物的所有權(quán)。

共同共有與按份共有的區(qū)別：

1．產(chǎn)生的原因不同。共同共有是基于共同關(guān)系產(chǎn)生的。

2．權(quán)利享有與義務(wù)承擔(dān)上的不同。

3．分割的限制上不同。

4．對共有物的管理不同。

四、準(zhǔn)共有。

是指數(shù)人按份共有或者共同共有所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)。例如，數(shù)人共同享有一個抵押權(quán)。

第二十章用益物權(quán)。

第一節(jié)用益物權(quán)概述。

一、用益物權(quán)的概念與特征。

用益物權(quán)是指對他人所有的物，在一定的范圍內(nèi)加以使用、收益的定限物權(quán)。其特征：

1．用益物權(quán)是一種定限物權(quán)。

2．用益物權(quán)是以使用、收益為內(nèi)容的定限物權(quán)。

3．用益物權(quán)是以不動產(chǎn)為客體的物權(quán)。

4．用益物權(quán)通常以他人所有的物為客體。

三、用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的關(guān)系。

兩者的區(qū)別：

1．內(nèi)容不同。前者是在于取得他人之物的使用價值，后者則是對他人之物的交換價值加以控制。

2．客體不同。用益物權(quán)的客體原則上限于不動產(chǎn)，而后者既可以是不動產(chǎn)，也可以是動產(chǎn)、權(quán)利。

3．獨立性不同。前者是一種獨立的物權(quán)，無須與債權(quán)相伴而生。而后者則從屬于債權(quán)。

4．權(quán)利實現(xiàn)的時間不同。一旦某人取得了用益物權(quán)，其權(quán)利即告實現(xiàn)，而后者只有當(dāng)債務(wù)人屆期不履行債務(wù)時，才能實現(xiàn)。

第二節(jié)國有土地使用權(quán)。

是指單位或者個人依法享有的在國家所有的土地上營造建筑物或其他附著物，并進(jìn)行占有、使用、收益的權(quán)利。

第七節(jié)地役權(quán)。

是指土地所有人或者使用人為了便利地使用自己的土地而設(shè)定的對他人所有或使用的土地加以使用的權(quán)利。

地役權(quán)與相鄰權(quán)的區(qū)別：

相鄰關(guān)系，是指兩個或兩個以上的不動產(chǎn)所有人或占有人在對自己的財產(chǎn)行使占有、使用、收益或處分時，由于不動產(chǎn)相鄰而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

1．相鄰權(quán)并非一類獨立的物權(quán)形態(tài)，是一種法益而非權(quán)利。

2．相鄰權(quán)是依據(jù)法律的規(guī)定對相鄰不動產(chǎn)一方的所有權(quán)或使用權(quán)的限制，因此是法定關(guān)系；而后者則是約定關(guān)系。

3．前者無需登記，后者須辦理登記。

4．相鄰權(quán)僅限于法律明確列舉的情形，后者可以自由加以設(shè)定。

5．前者無需支付金錢等代價，后者要支付一定的代價。

6．前者不存在期限。

第八節(jié)典權(quán)。

典權(quán)是指支付典價占有他人的不動產(chǎn)并而進(jìn)行使用收益的權(quán)利。轉(zhuǎn)典，是指典權(quán)人以自己的責(zé)任將其所承典的不動產(chǎn)再行出典于他人的行為。

第九節(jié)特別法上的用益物權(quán)。

海域使用權(quán)是指依法經(jīng)批準(zhǔn)獲得的持續(xù)使用特定海域3個月以上的排他性的使用權(quán)。

捕撈權(quán)是指依法經(jīng)批準(zhǔn)獲得的在我管轄的內(nèi)水、灘涂、領(lǐng)海、專屬經(jīng)濟區(qū)以及我國管轄的一切其他海域內(nèi)從事捕撈水生動物、植物等活動的權(quán)利。

采礦權(quán)，根據(jù)我國法律的規(guī)定，是指在依法取得的采礦許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，開采礦產(chǎn)資源合獲得所開采的礦產(chǎn)品的權(quán)利。

取水權(quán)是指自然人、法人或者其他組織依法經(jīng)批準(zhǔn)取得的利用水工程或者機械提水設(shè)施直接從江河、湖泊或者地下取水的權(quán)利。

民法論文通用篇三

2.?論民法對我國市場經(jīng)濟體制建設(shè)的意義。

3.?論民法對人身權(quán)的保護(hù)。

4.?論民法對財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

5.?論我國人身權(quán)制度的完善。

6.?論我國物權(quán)法制定的原則。

7.?論知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要意義。

8.?論民法與商法的關(guān)系。

9.?論民法與經(jīng)濟法的關(guān)系。

10.?論民事法律關(guān)系的制度意義。

民法論文通用篇四

論文的選定不是一下子就能夠確定的.若選擇的畢業(yè)論文題目范圍較大，則寫出來的畢業(yè)論文內(nèi)容比較空洞，下面是編輯老師為各位同學(xué)準(zhǔn)備的4000字民法論文。

通俗意義上理解,夫妻一旦離婚,彼此之間的權(quán)利義務(wù)也隨即消滅,不存在相互扶養(yǎng)的義務(wù)內(nèi)容,但從傳統(tǒng)社會生活的角度考慮,女性養(yǎng)育子女、照料老人、打理家務(wù)等等,其重心往往傾向于家庭而疏于事業(yè),部分女性全職持家,從社會價值來講,女性回歸家庭對于老人、子女來說具有相當(dāng)?shù)姆e極意義,丈夫一方也會因為后方穩(wěn)定從而創(chuàng)造更多的社會價值,但這一切僅存在于持續(xù)、健康的婚姻關(guān)系當(dāng)中,一旦婚姻關(guān)系終止,就會暴露出更大的問題。

廣州某媒體一則新聞,事業(yè)有成的阿軍要和結(jié)發(fā)妻子離婚。妻子全身心照顧家庭,丈夫則在不斷進(jìn)修中成就一番事業(yè),阿軍先后三次到法院打官司要求離婚,妻子不同意離婚,還請求法院判令阿軍履行每天2個小時照料家庭的.義務(wù),對以前未履行的家庭義務(wù)以每天2小時計付代償家庭勞務(wù)費,至共計15年,10950個小時,以其時薪的1/5計,每小時200元,共計219萬元。

一、我國現(xiàn)行婚姻立法關(guān)于夫妻離婚后扶養(yǎng)救濟制度的相關(guān)規(guī)定。

新的《婚姻法》頒布之后,在立法的層面增加了離婚后的幫助和救濟制度,主要包括三個方面:家務(wù)勞動補償制度、離婚損害賠償制度和經(jīng)濟幫助制度。我國《婚姻法》第40條規(guī)定:家務(wù)勞動補償是指夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補償,另一方應(yīng)當(dāng)予以補償。

離婚損害賠償指的是因一方有法定過錯而引起的離婚案件,財產(chǎn)分割時,對于無過錯一方,應(yīng)適當(dāng)多分的制度,《婚姻法》規(guī)定了四種法定情形。

二、我國現(xiàn)行婚姻立法中夫妻離婚扶養(yǎng)制度存在的不足。

(一)扶養(yǎng)的概念。

法律意義上的扶養(yǎng)也有區(qū)分,廣義的扶養(yǎng)泛指一定范圍的內(nèi)的親屬之間根據(jù)法律的規(guī)定而存在的經(jīng)濟上互相供養(yǎng)、生活上相互照料的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,囊括了長輩親屬對晚輩親屬的撫養(yǎng),平輩親屬之間的扶養(yǎng)和晚輩親屬對長輩親屬的贍養(yǎng)三種形態(tài)。狹義的扶養(yǎng)專指平輩親屬之間尤其是夫妻之間依法發(fā)生的經(jīng)濟供養(yǎng)和生活扶助權(quán)力義務(wù)內(nèi)容。

我國《婚姻法》第20條規(guī)定:夫妻有相互扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時,需要扶養(yǎng)的一方,有要求對方給付扶養(yǎng)費的權(quán)利。這里的夫妻扶養(yǎng)制度主要是婚姻存續(xù)期間內(nèi)的扶養(yǎng)而不包括婚姻關(guān)系之外,對于離婚時存在生活困難的一方,只能請求適當(dāng)經(jīng)濟幫助作為救濟,對于全職家庭婦女來說,一旦婚姻關(guān)系終止,夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù)消滅,離婚后必然陷入生活困難的境地,還可能因此喪失子女撫養(yǎng)權(quán),不利于體現(xiàn)法律的公平、正義原則。

(二)雖然規(guī)定了家務(wù)補償制度,但在實際操作中存在一定問題。

根據(jù)《婚姻法》第40條的規(guī)定家務(wù)勞動的補償限于夫妻婚前約定婚后財產(chǎn)歸各自所有即夫妻分別財產(chǎn)制的范疇,但受傳統(tǒng)思維的影響,本著長久共同生活的目的鮮有夫妻會約定婚后財產(chǎn)的所有形式,目前我國絕大多數(shù)夫妻采用共同財產(chǎn)制,也就是說這個范圍的夫妻不適用家務(wù)勞動補償,像案例里的情形,妻子全職家務(wù),在婚姻關(guān)系存續(xù)期間未采用分別財產(chǎn)制,婚姻關(guān)系一旦消滅,無法獲得家務(wù)勞動補償,妻子的生存技能僅僅是撫育子女、照料老人,也無法保證自己的基本生活。其次,家務(wù)勞動補償標(biāo)準(zhǔn)不夠明確,如何確定付出義務(wù)較多,按照何種標(biāo)準(zhǔn)計算都沒有明確規(guī)定,這些問題全由法官自由裁量,顯然缺乏合理性。

民法論文通用篇五

近代民法奉行所有權(quán)絕對，契約自由和過失責(zé)任為內(nèi)容的私法自治原則，并將所有權(quán)絕對自由作為其首要原則加以確認(rèn)。所有權(quán)絕對曾有過歷史的貢獻(xiàn)，不容置疑。然而，所有權(quán)絕對原則的承認(rèn)與尊重畢竟是以個人利己主義的創(chuàng)造精神和自然法理論為前提的，隨著時代的發(fā)展，這種理論指導(dǎo)下的財產(chǎn)制度的各種弊端不斷暴露出來：

第三，所有權(quán)絕對原則以利己主義為核心，利己主義的創(chuàng)造精神雖然可以在一定程度上促進(jìn)社會物質(zhì)文明的進(jìn)步，但一切均由個人意志決定，則容易造成個人利益與社會整體利益的沖突，因此，強調(diào)所有權(quán)絕對原則既不利于他人的利益，更不利于社會經(jīng)濟的進(jìn)一步發(fā)展。

在種情況下，產(chǎn)生了所有權(quán)社會化的思想。德國學(xué)者耶林首先提出了“社會性的所有權(quán)”的主張，他指出：“法律家及外行人均會認(rèn)為，所有權(quán)的本質(zhì)及所有權(quán)者對于物之無限制的支配力，若對之加以限制，則會與所有權(quán)的本質(zhì)無法兩立。然斯乃根本錯誤的觀念，所有人不僅是為自己的利益，同時還適合社會的利益，行使權(quán)利方能達(dá)成所有權(quán)之本分。惟有在這種范圍內(nèi)，社會對于個人不予干預(yù)。若對于廣闊的原野因所有人之怠慢不予開墾地把它放置，能夠結(jié)谷的場所讓之生產(chǎn)茂密的雜草，或為享樂而用之為狩獵之地時，社會對此怎能安閑視之。因此，可耕作使用而不為耕作時，社會須使更有益于土地之利用者來代替之。

所有權(quán)，它的理念與社會之理想沖突時，到底還是不能夠讓它存在的?！边@里對于絕對所有權(quán)加以限制的思想已非常明確。19《魏瑪憲法》規(guī)定“所有權(quán)負(fù)有義務(wù)，于其行使應(yīng)同時有益于公共福利”，使所有權(quán)社會化的思想在立法中首次得以體現(xiàn)。瑞士民法典也規(guī)定：權(quán)利人應(yīng)以誠實和信用的方式行使自己的權(quán)利及履行自己的義務(wù)，權(quán)利顯然濫用的，不受法律保護(hù)?，F(xiàn)代民法對近代民法的多次修定正是基于對個人本位與社會本位的折中，力求實現(xiàn)個人利益與社會公益平衡的結(jié)果。物權(quán)的社會化直接導(dǎo)致了法律對所有權(quán)由絕對保護(hù)轉(zhuǎn)變?yōu)橄鄬ΡＷo(hù)。所有權(quán)人無論在享有的權(quán)利上、還是權(quán)利的行使上都受到法律的限制。同時，也使得所有權(quán)由絕對自由發(fā)展為禁止權(quán)利濫用。

1．對所有權(quán)的直接限制。

這種限制表現(xiàn)各個方面：在法律調(diào)整上，不再僅僅只是民法典及單行民事法等私法規(guī)范涉及所有權(quán)的內(nèi)容，而是在憲法及行政法等公法的規(guī)范中也直接對所有權(quán)的限制作出規(guī)定。如日本憲法規(guī)定對所有權(quán)可由法律進(jìn)行限制，所有權(quán)伴有義務(wù)、所有權(quán)的行使須符合公共利益等；在民法上也以財產(chǎn)利用為中心替代了以財產(chǎn)所有為中心的立法指導(dǎo)思想，確認(rèn)土地所有權(quán)不及于與權(quán)利人毫無利益的高度和深度，確認(rèn)了不動產(chǎn)租賃權(quán)的物權(quán)化。在規(guī)范類型上，普遍設(shè)置了所有權(quán)的義務(wù)性規(guī)范，立法加強了各類義務(wù)規(guī)定以限制所有權(quán)的行使，如容忍他人合法侵害的義務(wù)，不違反社會公共利益和他人權(quán)益的不作為義務(wù)以及某些作為義務(wù)等等。在權(quán)利的范圍上，對所有權(quán)主體、客體、內(nèi)容、目的等進(jìn)行了全方位限制。在利益保護(hù)上，為了國家利益、社會利益、第三人利益而限制所有權(quán)。所有權(quán)只有在法定范圍內(nèi)才可以存在。這些限制已充分顯示出現(xiàn)代立法不再將所有權(quán)視為個人絕對意志自由的領(lǐng)域。傳統(tǒng)民法向現(xiàn)代民法的發(fā)展有利于社會整體利益，當(dāng)然也是符合環(huán)境保護(hù)要求的。

2．對所有權(quán)的間接限制。

對所有權(quán)的間接限制集中表現(xiàn)為他物權(quán)優(yōu)位化。傳統(tǒng)民法中的他物權(quán)本身是對所有權(quán)限制的體現(xiàn)。但在傳統(tǒng)民法中，他物權(quán)始終是作為所有權(quán)的附屬性權(quán)利而存在，立法及其保護(hù)的重點在于保障所有人的占有和處分權(quán)，將物的利用或收益權(quán)能放在次要的地位，在所有權(quán)與利用權(quán)的關(guān)系上強調(diào)所有權(quán)優(yōu)位，法律偏重于所有人利益。

20世紀(jì)以來，生產(chǎn)的社會化所要求的資源配置的社會化要求強化物的利用功能，在法律上為促進(jìn)物的充分利用必須將立法重心轉(zhuǎn)移到利用和收益權(quán)能。在保證所有人的所有權(quán)不受侵犯這一基本原則下，為平衡資源的私人占有和資源配置的社會化之間的關(guān)系，他物權(quán)制度得到了長足的發(fā)展，他物權(quán)對所有權(quán)的限制也日益加強，他物權(quán)的利益更受到法律的重視，出現(xiàn)了他物權(quán)優(yōu)位與所有權(quán)虛化的傾向，物權(quán)法也由“以所有為中心”轉(zhuǎn)變?yōu)椤耙岳脼橹行摹！边@種以利用為中心的民法新觀念主要有如下表現(xiàn)：第一，現(xiàn)代各國物權(quán)法均以促進(jìn)土地的利用，充分發(fā)揮物的效益為最高指導(dǎo)原則，如所有人若不能充分、合理地利用土地資源，國家可以依法對其權(quán)利進(jìn)行限制。第二，物權(quán)法從著眼于維護(hù)靜態(tài)的所有關(guān)系，逐步向注重調(diào)整動態(tài)的利用關(guān)系發(fā)展，對物的現(xiàn)實利用受到法律的全面保護(hù)。如在不動產(chǎn)物權(quán)法中，土地利用人不論是對自己所有的土地，還是對他人所有的土地，其使用和收益受到社會和法律的全面保護(hù)。所有人僅憑觀念上的所有權(quán)收取租金，原來那種絕對強大的支配權(quán)因此退讓。與此相適應(yīng)，土地利用人的法律地位得到提高和鞏固，在土地利用和土地所有發(fā)生沖突時，法律將優(yōu)先保護(hù)利用人的利益。第三，權(quán)利人可依法設(shè)定他項權(quán)利，充分利用其所有的資源。物權(quán)法這種“從所有到利用”的發(fā)展趨勢，應(yīng)該說是為環(huán)境資源的物權(quán)性內(nèi)容的構(gòu)筑提供了理論基礎(chǔ)。

3．禁止權(quán)利濫用原則的復(fù)興。

在古羅馬就有這樣的法諺語，行使自己權(quán)利不得有害于他人，即權(quán)利行使原則。另外，還有權(quán)利濫用禁止的概念，即存有加害于他人目的的權(quán)利行使被看作是違法的，不被承認(rèn)為正當(dāng)行為。“禁止權(quán)利濫用”作為一項古老的法律原則，其所包含的“不以損害他人財產(chǎn)之方式使用你自己的財產(chǎn)”、“不允許沒有補償?shù)膿p害行為”等觀念對于環(huán)境保護(hù)都是十分有利的。但是這些體現(xiàn)古代道德的法律原則在資本主義的發(fā)展過程中被拋棄，取而代之的是體現(xiàn)功利主義思想的“效用比較”原則。所謂效用比較是一種判斷或衡量價值的方法，它要求將污染者帶來污染的生產(chǎn)活動的社會經(jīng)濟效用或價值同污染受害者（包括社會）所受損害的社會效用或價值作比較。如果比較的結(jié)果表明帶來污染的生產(chǎn)活動的社會經(jīng)濟效用超過了受害者的受損害的社會效用，那么，該生產(chǎn)活動就被看作合理的和合法的行為，不得為法律所禁止和取締?！肮ω?zé)任要成立，被告的行為應(yīng)該是不合理的。在某些情況下，即使被告人的行為是故意的，但如果符合其他更重要的利益，而且行為是合理的，那么，公害責(zé)任將不成立。比如，化工廠排出廢氣，影響了當(dāng)?shù)鼐用竦慕】担绻@個化工廠是本地經(jīng)濟的主要支柱，而且工廠對廢氣進(jìn)行了合理的處理，如降低廢氣的污染程度等，那么，該廠就不能被下令停止生產(chǎn)。”這一原則實際上就是允許企業(yè)把工業(yè)污染轉(zhuǎn)嫁給社會。它為各工業(yè)化國家犧牲環(huán)境發(fā)展經(jīng)濟提供了法理上的支持。這種典型的功利主義的法律觀是排他的、為市場經(jīng)濟的外部不經(jīng)濟性進(jìn)行辯護(hù)的理論。隨著環(huán)境問題的日益嚴(yán)重，人們開始意識到要消除環(huán)境危機就必須解決外部不經(jīng)濟性問題，改變現(xiàn)代工業(yè)把損害環(huán)境資源所造成的沉重負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)嫁給社會的狀況，使污染者對自己所造成的損害負(fù)責(zé)，為此，必須改變“效用比較原則?！比藗儼l(fā)現(xiàn)，古代的一些基本法律原則，是可以適應(yīng)當(dāng)代社會對付環(huán)境危機需要的?！巴?9世紀(jì)的冷酷態(tài)度相比，這個古老的習(xí)慣法原則（即權(quán)利不得濫用——作者著）顯得高尚和人道。效用比較原則……允許工業(yè)利用者將其污染代價外部化。這種法律原則對活躍的財產(chǎn)利用者開發(fā)能夠防止這種副作用的技術(shù)提供不了任何經(jīng)濟刺激?！且环N不顧公眾的愿望，迫使公眾投資于工業(yè)發(fā)展的不正當(dāng)方法?！痹谶@種情況下，一項重要的民事原則——禁止權(quán)利濫用又回到了其應(yīng)有的位置?！耙磺杏袡?quán)利的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗?！币驗槿魏螜?quán)利的規(guī)定，原則上只在確定一種規(guī)范，而不是具體規(guī)定權(quán)利主體如何行使權(quán)利以實現(xiàn)權(quán)利的內(nèi)容，這就為權(quán)利人濫用權(quán)利留下了空隙，所以濫用權(quán)利的現(xiàn)象也就成為必然。在個人主義思潮之下，權(quán)利絕對自由行使，法律不得加以干涉。

直到19世紀(jì)末，法律的中心觀念由個人移向社會，其最終目的，在于保護(hù)個人自由與權(quán)利并同時兼顧整個社會的發(fā)展與人類生存。1900年德國民法典第266條規(guī)定權(quán)利行使不得以損害他人為目的。從而使權(quán)利濫用在權(quán)利社會化思潮下成為所有權(quán)得以限制的一種表現(xiàn)。權(quán)利濫用的構(gòu)成要件之一，是須有正當(dāng)權(quán)利的存在。如果不存在正當(dāng)權(quán)利，而加害于他人，屬于侵權(quán)行為。環(huán)境損害大多是基于正當(dāng)權(quán)利的行使，如對自己所有權(quán)、利用權(quán)的行使等。民法的這種變化則恰恰為具有社會公益性的物權(quán)的產(chǎn)生提供了理論基礎(chǔ)。

民法論文通用篇六

甲方(出售方)：身份證號碼：

乙方(買售方)：身份證號碼：

丙方(居間方)：

甲、乙、丙三方根據(jù)《中華人民共和國合同法》等有關(guān)法律、法規(guī)及*市相關(guān)規(guī)定，本著自愿、公平、平等、誠實信用原則，經(jīng)協(xié)商一致訂立本合同。

第一部分關(guān)于房屋買賣。

第一條成交房屋基本情況。

房屋登記地址：

房屋權(quán)屬證號：土地使用證號：房屋用途：

登記所有人房屋抵押情況：

1.1經(jīng)協(xié)商，甲方愿將上述房屋出售給乙方，甲方對上述房屋信息的真實性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)，并保證房屋交付乙方時的狀況與乙方實地看房時的狀況保持一致，否則愿承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任、賠償乙方因此而受到的一切損失。

1.2乙方確認(rèn)，對該房屋已作了充分了解并實地查看過房屋，對房屋現(xiàn)狀沒有異議，愿意購買該房屋。

第二條成交價格。

甲乙雙方協(xié)商后確定的成交價格為：人民幣*元，(大寫：)。

第三條付款方式。

3.1現(xiàn)金或貸款支付。

如甲方認(rèn)可乙方貸款方式付款時：甲方有義務(wù)配合一方辦理貸款手續(xù)；乙方提出終止貸款行為或因乙方原因不能取得貸款機構(gòu)貸款的，乙方應(yīng)于前以現(xiàn)金方式補齊房款。

3.2資金監(jiān)管服務(wù)。

*房地產(chǎn)中介有限公司可以為本次交易提供免費的資金監(jiān)管服務(wù)，雙方自愿選擇該項服務(wù)，并于簽訂本協(xié)議當(dāng)日簽訂《資金監(jiān)管委托協(xié)議》。雙方自愿將本次交易所涉及的全部款項暫存于指定的銀行監(jiān)管帳戶中，并按本合同及《資金監(jiān)管委托協(xié)議》所約定的程序及方式辦理。盡管上述款項存于指定帳戶，但甲乙雙方同意：視為乙方已向甲方實際支付。如甲乙雙方協(xié)商一致，可不選擇資金監(jiān)管服務(wù)，但由此帶來的一切風(fēng)險由雙方自行承擔(dān)。

第四條稅、費的承擔(dān)。

4.1甲乙雙方保證，按國家及地方相關(guān)規(guī)定、交易習(xí)慣各自繳納與本次交易相關(guān)的各項稅費。

4.2盡管有上述約定，雙方同意：甲方承擔(dān)；乙方承擔(dān)。

第五條權(quán)屬過戶及房屋交付。

5.1雙方承諾，在本合同簽訂之日后，于**年**月**日前共同到房屋所在地房產(chǎn)管理部門辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。

5.2甲乙雙方應(yīng)于本合同簽訂之日起日內(nèi)將房屋權(quán)屬過戶所需的全部真實、有效的合法手續(xù)、材料(包括但不限于房證、契證等)交予丙方保管，丙方協(xié)助雙方辦理過戶手續(xù)。

5.3雙方同意，甲方于騰空房屋并將房屋鑰匙交于乙方。

5.4雙方在房屋交接前，應(yīng)辦理有關(guān)物業(yè)的交接，包括但不限于水、電、煤氣、采暖、有線電視、電話、物業(yè)費、戶口等相關(guān)手續(xù)，并結(jié)清費用。房屋毀損、滅失等風(fēng)險，自房屋鑰匙交于乙方時轉(zhuǎn)移至乙方。

5.5丙方應(yīng)甲乙雙方的要求協(xié)助雙方辦理上述物業(yè)交接事宜，并由雙方在《房屋交接單》上簽字確認(rèn)。

第六條違約責(zé)任。

6.1甲方保證所售房屋不存在任何權(quán)屬爭議，債務(wù)糾紛或其他瑕疵。甲方保證有權(quán)出售該房屋，并已得到房屋共有人或其他權(quán)利人的同意，保證全面履行合同義務(wù)。否則，乙方有權(quán)要求甲方支付本合同成交價格10%的違約金，并賠償因此受到的其他損失。

6.2乙方保證所提供的資料真實、有效。具備訂立合同的資格，并保證全面履行合同義務(wù)。否則，甲方有權(quán)要求乙方支付本合同成交價格10%的違約金，并賠償因此受到的其他損失。

6.3因甲乙任何一方原因?qū)е卤竞贤簧?、無效、被解除、被撤銷或任何一方發(fā)生違約等，丙方不承擔(dān)任何責(zé)任。

第七條免責(zé)條款。

如因不可抗力致使本合同不能全面履行，三方互不承擔(dān)責(zé)任。

第八條爭議的解決。

甲乙雙方在本合同履行過程中發(fā)生任何糾紛，應(yīng)首先協(xié)商解決；協(xié)商不成的，任何一方均有權(quán)向人民法院起訴。

第九條其他約定。

第二部分關(guān)于居間服務(wù)。

第十條丙方責(zé)任。

9.1依本合同約定為甲乙雙方提供房屋買賣居間服務(wù)；

9.2免費為甲乙雙方提供房地產(chǎn)買賣相關(guān)法律、法規(guī)、政策咨詢。

第十一條居間服務(wù)費及支付。

10.1甲乙雙方確認(rèn)，雙方達(dá)成本次房屋交易是基于丙方所提供的居間服務(wù)；但該交易是雙方獨立、自愿做出的決定。

10.2丙方一次性收取居間服務(wù)費人民幣**元，大寫：*元，由方承擔(dān)。

10.3該服務(wù)費于本合同簽訂時以現(xiàn)金形式一次性支付給丙方。

第十二條特別聲明。

11.1甲乙雙方同意：因甲乙任何一方的過錯導(dǎo)致本合同無效、交易不成功或買賣合同不能全面履行，丙方所收取的居間服務(wù)費均不予退還。

11.2如甲乙任何一方或雙方在履行本合同過程中發(fā)生違約或其他爭議，雙方一致同意：在雙方就違約責(zé)任及其承擔(dān)達(dá)成協(xié)議之前或人民法院做出生效法律文書之前，丙方有權(quán)將暫存在指定帳戶中的款項予以保留，不向任何一方返還或支付。

第十三條合同生效及其他。

12.1本合同于三方簽字或蓋章后生效。

12.2本合同一式三份，甲方雙方各執(zhí)一份，丙方執(zhí)一份。

甲方：乙方：丙方：

代理人：代理人：

簽約日期：

民法論文通用篇七

在我國民事審判中，曾經(jīng)出現(xiàn)過用公共利益原則判案的情況，如曾經(jīng)的“”案，社會影響很大，人們對此的爭議也頗大。由于社會生活的不確定性、復(fù)雜性，而立法的智慧也是有限的，所以，需要“公共利益”這樣一些不確定的概念作為一種兜底條款，讓法有相對的伸縮空間，操作起來更具有靈活性。這本身也符合合同法的基本規(guī)律和現(xiàn)代立法的基本趨勢，使法律的生命力和活力更強。

但應(yīng)當(dāng)看到的是，“公共利益”這一概念的內(nèi)涵和外延都是非常不確定的，因此，我們有必要探究公共利益的內(nèi)涵，以指導(dǎo)涉及公共利益的司法審查。

二、對公共利益的追溯和理解。

(一)關(guān)于“公共利益”的立法例。

我國《民法通則》、《合同法》上均有公共利益條款。有關(guān)的法律上的措辭有：公共利益、社會公德、國家經(jīng)濟計劃、社會經(jīng)濟秩序、公共秩序等。立法措辭上顯得有點混亂，但從其他措辭的基本意義來看，我國的公共利益的概念是和其他國家的“公序良俗”概念是基本相當(dāng)?shù)摹?/p>

世界范圍內(nèi)首先以法律形式將公序良俗原則規(guī)定下來的是18《法國民法典》。該法典第6條規(guī)定:“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序與善良風(fēng)俗的法律?！钡?131條和第1133條規(guī)定:“原因違反善良風(fēng)俗或公共秩序時,此種原因為不法原因;基于不法原因的債,不發(fā)生任何效力。”此時,公序良俗不過是對于契約自由原則的例外的限制。

到了《德國民法典》,公序良俗的觀點成為了支配私法全部領(lǐng)域的基本原則,該法典第138條規(guī)定:“違反善良風(fēng)俗的法律行為,無效?！币院笤S多國家或地區(qū)制定的民法典紛紛效仿這一規(guī)定。如《日本民法典》第90條規(guī)定:“以違反公共秩序或善良風(fēng)俗的事項為標(biāo)的的法律行為,為無效。”我國臺灣地區(qū)民法典第72條規(guī)定:“法律行為,有悖于公共秩序或善良風(fēng)俗者,無效。”《蘇俄民法典》第49條規(guī)定:“實施目的違反國家和社會利益的法律行為無效?！薄睹裰鞯聡穹ǖ洹返?8條規(guī)定:“為社會主義道德準(zhǔn)則所不容的契約無效?！?/p>

(二)、關(guān)于公共利益的理論性認(rèn)識及其評估。

1、主觀公共利益論和客觀公共利益論。

防止恣意決定公共利益的含義，存在著兩種進(jìn)路。一種是從實體出發(fā)，說明權(quán)力的'合法邊界;另一種是從程序出發(fā)，以框架下的民主決策程序限制恣意行使權(quán)力。按照前一進(jìn)路，客觀上存在公共利益概念的合法邊界;按照后一進(jìn)路，公共利益概念是主觀的，隨參與決策程序的主體以及決策規(guī)則的不同而有所變化。

公共利益客觀說在大陸法學(xué)上受到重視。德國學(xué)者華特克萊恩的“量廣”、“質(zhì)高”理論，影響頗大。華特認(rèn)為，公共利益是受益者盡量廣、對受益人生活盡量有益的事物。[2]此外，在經(jīng)濟學(xué)上的公共貨物理論也提供了一種客觀解釋。該理論把產(chǎn)品和服務(wù)分為公共貨物和私人貨物。在私人提供公共貨物的情況下，消費者將“免費乘車”，即享有這些貨物而不付款。潛在的供貨人會因此轉(zhuǎn)向其他地方謀取利潤。因此，如果私人無法提供某種公共產(chǎn)品或者服務(wù)，那么，它就需要由國家予以實現(xiàn)的公共利益。公共貨物說的理論大致是清晰的，然而在現(xiàn)實生活中，公共貨物的外延卻是一個懸而未決的問題。

公共利益客觀說是有它的意義的，但是實際上并不能提供公共利益性的客觀判斷標(biāo)準(zhǔn)。更令人不安的是，公共利益客觀說具有決定論的色彩，導(dǎo)致以權(quán)威損害民主。因此，另辟蹊徑，假定公共利益是主觀的抉擇，依靠公正的程序界定，在有的時候似乎更能夠起到比較好的效果。這就是主觀說。

2、公共利益的具體表述的兩個不同方法。

第一種方法是，具體列舉哪些是屬于公共利益。如粱慧星的《物權(quán)法(草案)》中第48條對公共利益的表述是：“所謂公共利益，指公共道路交通、公共衛(wèi)生、災(zāi)害防治、科學(xué)文化教育事業(yè)、環(huán)境保護(hù)、文物古跡及風(fēng)景名勝區(qū)的保護(hù)、公共水源及引水排水用地區(qū)域的保護(hù)、森林保護(hù)事業(yè)，以及國家法律規(guī)定的其他公共利益。”走的是日韓等國的列舉概括。在我國的其他單行立法中，也是有這些方面的列舉性概括的，比如，我國信托法第六十條，就規(guī)定了幾種類型的信托屬于公共信托。這些列舉雖然不能完全確定公共利用的內(nèi)涵，但有在部分領(lǐng)域內(nèi)相對確定的意義。即在這些領(lǐng)域只有這些情況屬于公共利益。

第二種方法是，澄清公共利益的內(nèi)在含義是民法學(xué)家史尚寬先生在談到公共利益時指出：“在日本民法不用公共利益二字，而易以公共福祉者，蓋以公共利益理解為偏于國家的利益，為強調(diào)社會性之意義，該用公共福祉字樣，即為公共福利。其實，公共利益不獨國家的利益，社會的利益亦包括在內(nèi)?！边@種說法，旨在表明公共利益并不等同于國家利益。

而流行歐美的盧梭式的民主理論則把公共利益界定為所謂公意，或者人民的意志，政府行為的合法性來源于人民意志。還有人把公共利益界定為有關(guān)各方進(jìn)行沖突和達(dá)成妥協(xié)這一過程的結(jié)果，如果政府的行為表達(dá)了這一妥協(xié)過程的結(jié)果，那么它就是合法的;反之就是不合法的。

無論是對公共利益的列舉性認(rèn)識，還是對公共利益本身內(nèi)涵的追索，都是有它的意義的。列舉性認(rèn)識能夠讓公共利益的內(nèi)涵在某些領(lǐng)域相對確定些。而對公共利益概念本身的追索，也使人們在考慮一項事件是不是公共利益所應(yīng)當(dāng)注意的幾個方面。

三、對公共利益加以司法審查的幾點建議。

各國雖然在不同程度上規(guī)定了公序良俗原則,但在實踐中相當(dāng)復(fù)雜,我們還有必要講究一些尋求公共利益的基本方法，或者探索一些可以利用的規(guī)則。

(一)、可以把公共利益進(jìn)行一定范圍內(nèi)的分類。

一些典型的案例和國內(nèi)外立法已經(jīng)很好的確認(rèn)了一些公共利益屬性比較明顯的情形，對于這些情形可以在我們的立法中進(jìn)一步確認(rèn)，并可以在此基礎(chǔ)上可以探討對公共利益在一定范圍內(nèi)加以分類從而以類型化的方法將當(dāng)前社會中的典型的違背公序良俗的行為歸納出來,確立對實務(wù)具有指導(dǎo)意義的典型案例,維護(hù)法律適用的統(tǒng)一。

(二)在具體個案中涉及到公共利益的認(rèn)識的時候，應(yīng)當(dāng)先從個案中抽象出來看一般意義上公共利益，然后再回到個案中去。從個案本身看公共利益開始是只能有表面的一般人的心理層面的認(rèn)識。這就有必要從個案中抽象出一般情況，來同我們以往對公共利益的理解加以比較確定，最后再回到具體的個案中，以指導(dǎo)具體的解決方法。

同時，我們注意到，在具體的個案中，我們對公共利益的理解應(yīng)該打破傳統(tǒng)的錯誤認(rèn)識。傳統(tǒng)上，這時候提到公共利益，就把他歸入到很多人的范圍中去，而具體的合同條款就屬于合同幾方的事情。但在實踐當(dāng)中，有些涉及到公共利益的事項，它所實際涉及的也只是一部分人的利益，并非與整個社會每個人的利益相關(guān)。而在某一個合同中，合同所涉及的可能只是很少數(shù)的人，但是，把合同放在社會領(lǐng)域去看，每一個人都有可能寫出相似的條款。所以，每一個合同的背后都暗含著一群人。所以，我們可以在抽象上講，公共利益是群體性的，個人利益是要服從整體利益的。但在具體的辦案中，很多時候卻要把實際的公共利益和實際的個人利益看做是一群人與一群人的較量，而不是一群人對幾個人的較量。有了這種認(rèn)識，就能夠一定程度上預(yù)防假借公共利益，以所謂的多數(shù)人的利益來壓制具體相對人的利益。

(三)公共利益不僅僅是個法律概念，有時候還被看作是個政治概念。所以有時候在評價公共利益的時候要注意一個政策導(dǎo)向的問題。

由于特殊的歷史背景，國家政策、指令性計劃在我國曾有法律的權(quán)威性。但是我國新的合同法卻沒有確定這種做法。按照“新法優(yōu)于舊法”的原則，違反政策、指令性計劃的合同并不當(dāng)然無效。雖然他們在實踐中發(fā)揮了很大的作用，但應(yīng)該把他們也納入公共利益這個框架中加以考量，避免某些人、部門打著國家政策、指令性計劃之名，行謀取不法利益之實。

(四)在具體的個案中，公共利益是排除合意的。合同雖然從起初是合同各方之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，但是這種合意超過合理的界限的時候，即使合同各方認(rèn)為他們是符合公共利益的，但是否真的符合，仍然需要外在的裁判者加以裁判。因此，關(guān)于公共利益的認(rèn)識是不能調(diào)解的，在問題的定性上，必須由裁判者給出明確的判斷。

(五)公共利益是相對保守的?？匆粋€事情是否符合公序良俗，一般應(yīng)當(dāng)基于就過去對這項公序良俗的共同性理解或者過去社會對這項公序良俗的一般心理認(rèn)識。以個案來否定、打破既有的認(rèn)識是有很大的風(fēng)險的，所以也是必須慎重的。比如說，一個人定了個合同，把他的遺產(chǎn)贈與他的情婦。那么這個合同就是無效的。

(六)公共利益的最終界定機關(guān)應(yīng)該是法院。要正確處理行政機關(guān)的界定和法院之間界定的協(xié)調(diào)。鑒于目前司法機關(guān)受到地方政府很大影響的實際，有必要提高“公共利益”爭議案件的審級，當(dāng)事人一方是縣級政府的，一審則由中院審理，以此照推，以切實維護(hù)公共利益不被濫用。

(七)公共利益不是經(jīng)營性的利益，公共利益從其本身而言決不能是經(jīng)營行為，不能追逐利潤。否則，不成為社會“不特定的多數(shù)人”服務(wù)。公共利益注重福利性，而非獲利性。注意到了這點，就能一定程度上警惕有些人因為某些事項內(nèi)在的獲利性誘惑，打著公共利益的旗號，損害相對方的權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

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民法論文通用篇八

摘要：現(xiàn)代民法的人文精神是全面主體性與嚴(yán)格自由主義的統(tǒng)一。具體而言，現(xiàn)代民法的人文精神表現(xiàn)為對實質(zhì)正義、個別正義的追求，對人格權(quán)的關(guān)注以及對所有權(quán)絕對、契約自由和過失責(zé)任等三大近代民法原則的修正與限制?，F(xiàn)代民法的人文精神是對近代民法的人文精神的揚棄，是人類朝著純粹的理想的人文精神前進(jìn)的一個重要環(huán)節(jié)，它反映了我們這個時代的時代精神，是對近代民法人文精神中二律背反的克服，具有辯證法的色彩，必將極大推動人的解放和人的全面自由發(fā)展。

自羅馬法復(fù)興、文藝復(fù)興和宗教改革以來，民法以其自身邏輯獲得發(fā)展?？偟膩碚f，依據(jù)一些學(xué)者的看法可以劃分為兩個階段，即近代民法和現(xiàn)代民法。近代民法，即指經(jīng)過16、17、18世紀(jì)的發(fā)展，于19世紀(jì)西歐各國編纂民法典而獲得定型化的一整套民法的概念、原則、制度、理論和思想的體系，在范圍上包括法、德、奧、日本及舊中國民法等大陸法系民法和英美法系民法。現(xiàn)代民法，是指近代民法在20世紀(jì)的發(fā)展與修正，與近代民法并無本質(zhì)上的差別，是在近代民法的法律結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)之上，對近代民法的原理、原則進(jìn)行修正、發(fā)展的結(jié)果。[1]本文闡述現(xiàn)代民法的人文精神的基本特征和發(fā)展過程，并力爭指出這一發(fā)展背后的力量和啟示。