2023年法律訴狀寫范文匯總(模板10篇)

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法律訴狀寫范文匯總篇一

申訴人：______市_______養(yǎng)雞場(chǎng)(一審被告、二審上訴人)，場(chǎng)址：_______市_______區(qū)______鄉(xiāng)。辦公電話：________________。

法定代表人：孟________，男，______年出生，系該場(chǎng)場(chǎng)長(zhǎng)。

委托代理人：李________，男，______年出生，系該場(chǎng)飼料采購(gòu)員。

對(duì)方當(dāng)事人：_______市______魚粉廠(一審原告、二審被上訴人)，廠址：_______市________區(qū)_____街_____號(hào)。

法定代表人：劉________，男，系該廠廠長(zhǎng)。辦公電話：_____________。

因_______市_______魚粉廠訴_______市養(yǎng)雞場(chǎng)合同糾紛一案，申訴人不服_____市_____區(qū)人民法院_____年_____月____日(______)_____字第______號(hào)民事判決和_______市中級(jí)人民法院的_______年______月______日(_____)______字第_____號(hào)民事判決，現(xiàn)提出申訴。申訴的理由和請(qǐng)求如下：

________年________月_______日，被申訴人_______市_______魚粉廠的廠長(zhǎng)劉_________，來到申訴人_______市養(yǎng)雞場(chǎng)，與該場(chǎng)場(chǎng)長(zhǎng)孟________簽訂了一份購(gòu)銷魚粉的合同。合同規(guī)定了4項(xiàng)內(nèi)容，如魚粉的數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款和交接貨時(shí)間、訴訟法等，沒有“貨到付款”的規(guī)定，更沒有逾期付款必須為銷方支付滯納金的規(guī)定。所以，一、二審的'判決責(zé)令申訴人為被申訴人支付滯納金是錯(cuò)誤的。交接貨之后，被申訴人確實(shí)多次到申訴人單位索要魚粉款，但申訴人沒有及時(shí)付款，一是當(dāng)時(shí)確實(shí)無錢，沒有能力支付，二是在合同中沒有規(guī)定付款的具體時(shí)間，盡管沒有及時(shí)付款，但不能稱為違反合同規(guī)定，因?yàn)楹贤瑳]有這方面的規(guī)定?，F(xiàn)在，申訴人已經(jīng)將全部貨款付清，在此基礎(chǔ)上，又讓申訴人支付貨款滯納金，既無事實(shí)依據(jù)，也無合同根據(jù)。故此提出申訴。申訴的具體請(qǐng)求事項(xiàng)如下：

一、請(qǐng)求______市中級(jí)人民法院撤消本案的一、二審判決，發(fā)回一審法院重新審判。

二、請(qǐng)求法院查清事實(shí)，判決被申訴人索要魚粉滯納金無理，不予支持。

此致

_______市中級(jí)人民法院。

申訴人______市_______養(yǎng)雞場(chǎng)。

委托代理人：李_____________。

________年_______月______日。

(蓋章)。

附：1.購(gòu)銷魚粉合同復(fù)印件1份。

2.一、二審判決書復(fù)印件各1份。

3.________市_______區(qū)人民法院駁回申訴通知書1份。

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法律訴狀寫范文匯總篇二

申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。

地址:××市××路××號(hào)。

法定代表人:a職務(wù):經(jīng)理。

被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡(luò)公司。

地址:××市××路××號(hào)。

法定代表人:b職務(wù):經(jīng)理。

案由:硬件。

購(gòu)銷合同。

糾紛。

申訴人對(duì)××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號(hào)判決不服，特向人民法院提起申訴。

請(qǐng)求事項(xiàng):。

1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號(hào)判決;。

2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。

事實(shí)和理由:。

(應(yīng)祥述，此略。)。

基于上述事實(shí)，特向人民法院提起申訴，請(qǐng)求人民法院重新審理本案，撤銷原判決，判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣，以維護(hù)申訴人合法權(quán)益。

此致

××省高級(jí)人民法院。

申訴人:××硬件公司。

蓋章。

××年××月××日。

附:1.原審判決書一份;。

2.申訴人與被申訴人硬件購(gòu)銷合同一份。

《民事訴訟法》第二百條當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審:。

(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;。

(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;。

(三)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;。

(四)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;。

(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;。

(七)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;。

(九)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;。

(十)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;。

(十一)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;。

(十二)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;。

(十三)審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

法律訴狀寫范文匯總篇三

法定代表人：a職務(wù)：總裁。

電話：××××××。

企業(yè)性質(zhì)：有限責(zé)任公司工商登記核準(zhǔn)號(hào)：

經(jīng)營(yíng)范圍和方式：科技咨詢與文化交流。

開戶銀行：中國(guó)××銀行××分行××支行帳號(hào)：××××。

委托代理人：b，××律師事務(wù)所律師。

被告名稱：××省××廠。

所在地址：××省××市××路××號(hào)。

法定代表人：c職務(wù)：廠長(zhǎng)。

電話：××××××。

被告名稱：××省××公司。

所在地址：××省××市××路××號(hào)。

法定代表人：d職務(wù)：經(jīng)理。

電話：××××××。

訴訟請(qǐng)求。

1.判令被告××廠、××公司償付××金人民幣××元;。

2.判令被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

事實(shí)與理由。

(應(yīng)祥述事實(shí)與理由，此略。)。

證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址。

1.原告與被告于××年××月2××日簽訂的××合同。

2.原告與被告于××年××月簽訂的××委托書及原告與×國(guó)××公司、臺(tái)灣××公司××年××月簽訂的××合同。

此致

××市中級(jí)人民法院。

附：本起訴狀副本×份。

起訴人：××公司。

××年××月××日。

(公章)。

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法律訴狀寫范文匯總篇四

申請(qǐng)人：（基本情況）。

申請(qǐng)人對(duì)人民法院年月日（）字第號(hào)，申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

請(qǐng)求事項(xiàng)：

（寫明申請(qǐng)人要求人民法院解決的具體問題）。

事實(shí)和理由：

（主要闡述申請(qǐng)人對(duì)原裁判認(rèn)定的`事實(shí)、適用的法律、法規(guī)不當(dāng)之處，以及所作出的判決結(jié)果不公之處。）。

此致

人民法院。

附：原審書抄件（或復(fù)印件）一份。

法律訴狀寫范文匯總篇五

法律文書是我國(guó)司法機(jī)關(guān)（包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機(jī)關(guān)等）、公證機(jī)關(guān)、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書，以及案件當(dāng)事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。

法律文書按制作主體的不同，主要可以分為：

公安機(jī)關(guān)（含國(guó)家安全機(jī)關(guān)）的法律文書一一偵查文書。

檢察機(jī)關(guān)的法律文書一一檢察文書。

人民法院的法律文書一一裁判文書。

公證機(jī)關(guān)的公證文書。

仲裁組織的仲裁文書。

律師自用或代書的文書一一律師實(shí)務(wù)文書等。

今天我們講的是幾種常見的律師實(shí)務(wù)文書。

一、律師實(shí)務(wù)文書寫作的基本要求。

（一）基本原則。

1、以事實(shí)為根據(jù)。

書寫法律文書前，必須了解案情。律師可以通過當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。

在掌握了案情材料后，書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料，如實(shí)地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊。

“以事實(shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是：書寫的法律文書，應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明，即法律文書表達(dá)的是法律事實(shí)，而不是客觀事實(shí)。

2、以法律為準(zhǔn)繩。

書寫法律文書時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件事實(shí)，分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應(yīng)予以拒絕。

在書寫法律文書的過程中，針對(duì)案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書的嚴(yán)肅性。

3、謹(jǐn)慎原則。

法律文書是一種程式化的文書，莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范，解釋單一，言簡(jiǎn)意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。

另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄，也不要在法律文書中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。

如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在，應(yīng)當(dāng)立即糾正，盡快消除不利影響和后果。

（二）特別注意問題。

1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的。

領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。

【案例：當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】。

我們?cè)邮芤患夜镜膩碓L。(本站)來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲，故來訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們?cè)诓榭磥碓L公司提供的公證保全的證據(jù)后，初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大，支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的：準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認(rèn)為，如此高額的賠償數(shù)額沒有事實(shí)和法律依據(jù)，亦不合理，因此建議來訪公司對(duì)訴訟目的進(jìn)行調(diào)整，然后再商談委托代理事宜。

2、制作規(guī)范。

如果是手寫的，應(yīng)當(dāng)工整，清潔，如果是打印的，應(yīng)當(dāng)清晰。

法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的，應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署，并向接受文書的一方做出說明。

3、主題突出。

在文書的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達(dá)意圖；法律邏輯要清晰，有理有據(jù)；文字表達(dá)流暢，行文簡(jiǎn)練。

4、注意技術(shù)細(xì)節(jié)。

很多法律文書都是要提交給政府、法院等國(guó)家機(jī)構(gòu)的，這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時(shí)，應(yīng)先了解特別要求，再制作。

比如，各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。

5、避免常見錯(cuò)誤。

比如，起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確，造成無法送達(dá)訴訟文書，甚至被駁回起訴。很常見的有：在表述公司名稱時(shí)，漏掉“責(zé)任”二字；還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”，這些都是很小的問題，但卻很容易犯下錯(cuò)誤。

二、民事起訴狀的寫作技巧。

民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書。《民事訴訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭(zhēng)議，內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成：一、首部，主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況，必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象；二、正文，包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源；三、尾部，主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，但是，要寫出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時(shí)必須注意以下幾個(gè)問題：

1.原告的資格。

根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況，正是基于此，在對(duì)原告身份情況的說明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個(gè)不可忽視的填寫項(xiàng)目，據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時(shí)，如果原告無訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。

【案例：原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】。

原告通過一個(gè)經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國(guó)某公司的測(cè)厚儀產(chǎn)品在中國(guó)的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測(cè)厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù)，均為美國(guó)某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。

被告原是原告的一名技術(shù)骨干，辭職后，自己出資組建了一個(gè)公司，利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù)，生產(chǎn)測(cè)厚儀產(chǎn)品，對(duì)原告的市場(chǎng)沖擊較大。

原告遂以兩個(gè)被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認(rèn)為：對(duì)于本案涉及的技術(shù)，美國(guó)某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人，原告雖然可以使用這些技術(shù)，但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且，原告也沒有獲得美國(guó)某公司的訴訟授權(quán)，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。

2.被告的選擇。

民事訴訟中的被告，是原告對(duì)立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。

以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例，專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，還可以將兩者均列為被告，但應(yīng)當(dāng)明確各個(gè)被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為。

【案例：譽(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】。

這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。

原告譽(yù)衡藥業(yè)有限公司擁有一項(xiàng)發(fā)明專利“促進(jìn)骨折愈合和骨關(guān)節(jié)損傷修復(fù)的藥物組合物及其制備方法和應(yīng)用”，7月26日申請(qǐng)，6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的保護(hù)范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進(jìn)骨折愈合或治療骨關(guān)節(jié)損傷性疾病的藥物中的應(yīng)用。

我們代理原告，于月18日，在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下，在金華市人民醫(yī)院，對(duì)其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進(jìn)行了證據(jù)保全。

經(jīng)對(duì)被告產(chǎn)品的分析判斷，原告認(rèn)為：被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權(quán)利要求1的全部必要技術(shù)特征，構(gòu)成專利侵權(quán)。

因此，我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告，在訴訟中請(qǐng)求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權(quán)的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品)，并銷毀全部侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的工具；金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。

商標(biāo)案件中的被告可以是侵權(quán)商標(biāo)的使用者（即侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)商品、假冒商品的制造者，侵犯服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)提供者），明知是假冒商標(biāo)的商品的銷售者，注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的非法印制者、銷售者，故意為侵權(quán)商品、假冒商品、非法印制的商標(biāo)標(biāo)識(shí)提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件者。

3.案由的確定。

民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù)，特別是在違約之訴和侵權(quán)之訴競(jìng)合時(shí)，更應(yīng)綜合案情、根據(jù)想要達(dá)到的目的合理歸納。

【案例：中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案】。

陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務(wù)副總經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)市場(chǎng)營(yíng)銷、市場(chǎng)推廣以及銷售與管理的協(xié)調(diào)工作，曾任市場(chǎng)委員會(huì)執(zhí)行主任和重大項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組執(zhí)行小組組長(zhǎng)。原告公司的章程規(guī)定：董事在任職期間及之后的兩年內(nèi)，不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與公司同類的營(yíng)業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)；股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內(nèi)，不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動(dòng)合同附件，保證在調(diào)離公司兩年之內(nèi)不從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)，但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬元。2010月，陳晉蘇以出國(guó)進(jìn)修為由提出辭職。6月，原告公司免去陳晉蘇的董事職務(wù)。208月，陳晉蘇來到與原告公司屬于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主要對(duì)手的索貝公司工作。201月，陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場(chǎng)的副總裁職務(wù)。原告公司以陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)為由，訴至法院。

我們?cè)谠摪钢写碓?。?jīng)過分析我們認(rèn)為：陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的行為不僅構(gòu)成違約，而且也侵害了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任，故違約和侵權(quán)發(fā)生競(jìng)合。最終我們沒有選擇陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的違約之訴，而是選擇了陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止約定成為侵犯原告權(quán)利的手段，索貝公司共同侵權(quán)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的侵權(quán)之訴，最終勝訴并達(dá)到訴訟目的。

訴訟請(qǐng)求應(yīng)提出具體的數(shù)額，不能籠統(tǒng)地說“賠償原告的一切損失”之類，這是沒有爭(zhēng)議的，但并不等于在提出訴訟請(qǐng)求時(shí)多多益善，比較切合實(shí)際的請(qǐng)求數(shù)額，不僅可以減收訴訟成本，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，而且有利于法院的調(diào)解和雙方當(dāng)事人的和解，減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》的規(guī)定，案件受理費(fèi)是以訴訟標(biāo)的額為基數(shù)按比例收取的，如果數(shù)額過大，與判決數(shù)額之間的差額風(fēng)險(xiǎn)只能由自己承擔(dān)，無形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標(biāo)的額時(shí)有如下參考因素：法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活水平，對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)承受能力，類似案例的判決等。

還有，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，可以將制止侵權(quán)的合理開支計(jì)算在賠償數(shù)額內(nèi)，包括調(diào)查取證的費(fèi)用，另外有合理的律師費(fèi)用。

通常情況下，如果在起訴時(shí)能夠明確訴訟請(qǐng)求的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)明示，有總計(jì)又有分項(xiàng)的，要分別列明。如果起訴時(shí)不能明確的，應(yīng)在開庭之前或開庭時(shí)予以明確。對(duì)數(shù)額有變更的，應(yīng)及時(shí)提交書面申請(qǐng)，告知法院和對(duì)方當(dāng)事人。

【案例：人身損害賠償案的訴請(qǐng)數(shù)額】。

四歲的原告和祖父經(jīng)過村外的擴(kuò)建公路時(shí)，被負(fù)責(zé)施工的某公路局的一臺(tái)推土機(jī)碾壓，造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請(qǐng)數(shù)額中，原告代理律師列出了十一個(gè)賠償項(xiàng)目，分別為：1、醫(yī)療費(fèi)6214.58元，2、住院期間護(hù)工費(fèi)1300元，3、交通費(fèi)904元，4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)720元，5、殘疾護(hù)理費(fèi)528240元，6、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)10000元，7、殘疾賠償費(fèi)433530元，8、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)195660元，9、殘疾輔助器具費(fèi)2092025元，10、精神損害賠償金500000元，11、律師代理費(fèi)0元。這些索賠的分項(xiàng)列得十分清楚，但是卻沒有加總計(jì)算全部數(shù)額。直到開庭時(shí)法官詢問，原告律師現(xiàn)場(chǎng)才匆忙計(jì)算，得出總額為3,788,653.58元，雖然這不影響案件的審理結(jié)果，但顯示了律師庭前的準(zhǔn)備工作還有疏忽之處，容易給委托人造成不好的印象。

5.事實(shí)和理由的技巧。

從理論上說，法院審理案件是以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，根據(jù)這一要求，起訴狀的事實(shí)部分應(yīng)該詳盡具體、重點(diǎn)突出，理由部分應(yīng)該合理合法、論證嚴(yán)密。

首先，從呈給法院的角度來說，為了使法官對(duì)案情有一個(gè)明晰的了解，在陳述基本案情時(shí)做到重點(diǎn)突出是必要的，但并不等于對(duì)某些關(guān)鍵的要素諸如時(shí)間、爭(zhēng)議焦點(diǎn)等細(xì)節(jié)都毫無保留，雖然從心理學(xué)的角度來說，敘述得越詳盡，法官對(duì)原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的影響，但這并不能對(duì)案件的結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，庭審中的質(zhì)證、辯論才是關(guān)鍵，因此有時(shí)對(duì)某些關(guān)鍵性的細(xì)節(jié)可有意模糊處理，以便在庭審辯論中誘敵深入，使其自相矛盾，從而一舉擊倒對(duì)方，使之無狡辯還手之力。

其次，從送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人來講，由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀，這樣就使原告與被告從彼此獲取的信息呈現(xiàn)出不對(duì)稱性，雖然年4月1日實(shí)施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對(duì)舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定，以試圖避免證據(jù)突襲對(duì)審判效率的影響，但在實(shí)際運(yùn)作中，被告往往故意拖延舉證時(shí)間，在舉證期限截止日才提交證據(jù)，原告獲取被告信息的時(shí)間較晚，后續(xù)的調(diào)查時(shí)間較緊，仍然處于不利的地位，加之對(duì)于證據(jù)的證明作用和對(duì)象在庭前并不要求說明，有些證據(jù)的意圖不明，仍會(huì)影響原告的判斷，因此應(yīng)根據(jù)案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略，不可一味強(qiáng)調(diào)詳盡具體，使自己處于被動(dòng)的地位。

再次，理由的援引，更不宜在訴狀中具體披露，否則等于提醒對(duì)方當(dāng)事人仔細(xì)研究原告方已掌握的法律依據(jù)，在庭前就暴露自己，使對(duì)方知己知彼，做好針鋒相對(duì)的準(zhǔn)備，在庭上反戈一擊。

【案例：七大唱片公司訴百度侵權(quán)案】。

備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權(quán)案，一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應(yīng)訴。目前認(rèn)為，一審七大唱片敗訴的原因在于：將百度搜索引擎服務(wù)界定為“在線播放”和“下載服務(wù)”，因而百度構(gòu)成“直接侵權(quán)”。根據(jù)這一認(rèn)識(shí)，七大唱片公司在起訴狀中，第一個(gè)訴訟請(qǐng)求就是：要求百度停止侵權(quán)行為，即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務(wù)。并在事實(shí)和理由部分，闡述了百度是如何進(jìn)行在線播放和下載服務(wù)的，是怎樣構(gòu)成直接侵權(quán)的。

實(shí)際上，百度搜索引擎只是一種設(shè)置鏈接的行為，并不是在線播放和下載服務(wù)，不會(huì)構(gòu)成直接侵權(quán)。此類案件討論的焦點(diǎn)在于：百度是否構(gòu)成幫助侵權(quán)。而七大唱片公司在一審時(shí)并沒有提及幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由，且還在訴訟請(qǐng)求中明確指出，要求百度停止的是在線播放和下載服務(wù)。這就將可能的侵權(quán)行為的范圍縮小了。

二審中，七大唱片公司變成了五大唱片公司，又增加了幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由，但這個(gè)部分是否應(yīng)在二審審理，還是值得考量的。如果法院認(rèn)為超出了原來訴請(qǐng)的范圍不予審理，那么唱片公司一方就會(huì)比較被動(dòng)。

從這個(gè)實(shí)例我們看出，一般來講，如果能夠?qū)ζ鹪V的事實(shí)和理由拿的準(zhǔn)，當(dāng)然在訴訟請(qǐng)求中寫明為好，比如要求停止侵權(quán)行為，即某種具體的行為；如果拿的不是太準(zhǔn)，特別是新類型的案件，可以在訴訟請(qǐng)求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”，并在事實(shí)和理由部分，將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)和理由都點(diǎn)出來，以免造成事后的不便。

6.法院的管轄問題。

法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問題，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，如果屬人民法院管轄，又涉及到級(jí)別管轄、地域管轄等問題，為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時(shí)間、爭(zhēng)取對(duì)自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時(shí)應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件，被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的.法院都有管轄權(quán)，選擇哪一個(gè)法院對(duì)原告最有利，就需要綜合考慮。

【范例】漢王科技訴中山名人、當(dāng)代商城、臺(tái)灣精品侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)案。

民事起訴狀。

原告:北京漢王科技有限公司。

被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司。

被告:北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司。

案由：計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)。

訴訟請(qǐng)求：

2.被告賠償人民幣520萬元；

3.被告承擔(dān)原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費(fèi)用；

4.被告承擔(dān)原告為本案支出的律師費(fèi)；

5.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國(guó)軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。6月,原告研發(fā)成功“漢王wince聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別核心軟件v1.0”（hanwanghandwritingrecognitionengine）,主要包括識(shí)別程序和字典。尤其是字典，系原告累積10余年成果，經(jīng)過獨(dú)特的方式生成，使得漢字手寫輸入具有了極高的識(shí)別率。當(dāng)年l2月原告將該軟件授權(quán)給微軟(中國(guó))有限公司使用。該軟件在技術(shù)和功能上較先前版本有了重大突破性進(jìn)展,具有識(shí)別字典明顯小型化,識(shí)別速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識(shí)別等技術(shù)優(yōu)勢(shì),徹底解決了漢字識(shí)別筆順受限以及形變連筆識(shí)別難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識(shí)別技術(shù)的最高成就,被公認(rèn)為民族軟件之瑰寶,為我國(guó)民族產(chǎn)業(yè)爭(zhēng)得了榮譽(yù)。該軟件在技術(shù)上的先進(jìn)性和領(lǐng)先性,以及向微軟授權(quán)的良好效應(yīng),吸引了大多數(shù)pda廠商同原告開展了非常廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場(chǎng)領(lǐng)域中得到了回報(bào),并取得了良好的社會(huì)效益。

207月,原告發(fā)現(xiàn)被告中山名人電腦開發(fā)有限公司在其生產(chǎn)的掌上電腦“一指連筆王”mr-160型產(chǎn)品中，所安裝使用的軟件系對(duì)原告上述軟件的抄襲復(fù)制。被告復(fù)制、使用該侵權(quán)軟件的行為是對(duì)原告所享有的軟件合法權(quán)益的侵犯。同時(shí)，被告還對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了大量的生產(chǎn)、宣傳和銷售。

被告北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了銷售。

被告的上述行為,違反了《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》以及《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,嚴(yán)重侵犯了原告的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。同時(shí)，被告的侵權(quán)行為擾亂了軟件的開發(fā)、推廣和銷售市場(chǎng),影響了原告的正常價(jià)格定位和正常市場(chǎng)行為,使原告為開發(fā)軟件所進(jìn)行的大量智力、財(cái)力投資無法正常實(shí)現(xiàn)其商業(yè)利益。

為維護(hù)法律的尊嚴(yán),維護(hù)我國(guó)軟件市場(chǎng)的正常秩序和軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,打擊不法侵權(quán)行為,并防止其侵權(quán)后果的進(jìn)一步擴(kuò)大，請(qǐng)求人民法院查清事實(shí)，公正裁判,保護(hù)企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益。

此致

北京市高級(jí)人民法院。

起訴人：北京漢王科技有限公司。

代表人：

【點(diǎn)評(píng)】。

這是我們代理原告的一起計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案，在國(guó)內(nèi)具有廣泛的社會(huì)影響。該起訴狀項(xiàng)目齊全，層次清楚，結(jié)構(gòu)完整，符合規(guī)范。正文部分，先引述原告享有著作權(quán)之軟件的情況，再陳述被告的生產(chǎn)銷售行為，突出了被告侵權(quán)的事實(shí)，最后闡述起訴理由。言簡(jiǎn)意賅，短小有力。

三、民事上訴狀的寫作技巧。

民事上訴狀，是民事案件當(dāng)事人或者其法定代理人不服一審人民法院的民事判決、裁定，在上訴期間內(nèi)要求上級(jí)人民法院進(jìn)行審理、撤消、變更原裁判所提出的書面請(qǐng)求。

當(dāng)事人書寫上訴狀提起上訴，可引起第二審程序的發(fā)生，使第二審人民法院對(duì)上訴案件再一次進(jìn)行審理，能達(dá)到糾正一審法院錯(cuò)誤，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，保障法律的正確實(shí)施的目的。

上訴狀的寫作，主要有兩種方法，一是說明的方法。上訴請(qǐng)求的內(nèi)容要概括地、準(zhǔn)確地、有針對(duì)性地說明一審判決何處不當(dāng)，請(qǐng)求第二審人民法院撤消、變更原審的判決或裁定，或者要求重新審理。文字上，要明確、具體，不含糊其辭，模棱兩可。二是反駁的方法。針對(duì)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)逐一進(jìn)行駁斥，從中突出上訴人的觀點(diǎn)。要求針對(duì)性強(qiáng)，說理性強(qiáng)，邏輯性強(qiáng)。

上訴狀的寫作應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：

1．應(yīng)當(dāng)針對(duì)上訴人對(duì)原判的不服之處，有的放矢。

2．針對(duì)反駁的論點(diǎn)，擺出客觀事實(shí)和證據(jù)，擺出相關(guān)的法律條款，據(jù)理論證，分清是非。

3．根據(jù)論證所得出的結(jié)論，明確地提出自己的主張和要求。

【范例】精品公司二審上訴狀。

針對(duì)一審認(rèn)定精品公司侵權(quán)的判決，精品公司的上訴狀長(zhǎng)達(dá)16頁，主要提到了一審判決中的程序問題、能否根據(jù)鑒定結(jié)論“規(guī)律性函數(shù)對(duì)應(yīng)關(guān)系”判定侵權(quán)問題、其他事實(shí)問題（備案、留存、許可微軟和其他公司的軟件是否同一）、賠償數(shù)額問題等。

【點(diǎn)評(píng)】。

民事答辯狀是與起訴狀、上訴狀相對(duì)應(yīng)的文書。一審程序上的答辯狀，是被告人對(duì)原告人起訴狀提出的。二審程序上的答辯狀，是被上訴人針對(duì)上訴人的上訴狀而提出的。答辯狀的使用，有利于法院全面查明案情，做到兼聽則明，公正判決或裁定，防止誤判或誤裁。有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

答辯狀的寫作，要很好地運(yùn)用反駁的方法和立論的方法。

1．反駁的運(yùn)用，其目的是使對(duì)方敗訴。運(yùn)用反駁方法的步驟：一是先抓住對(duì)方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯(cuò)誤事實(shí)，或所引用法律上的錯(cuò)誤，作為反駁的論點(diǎn)。二是由被上訴人列舉出事實(shí)與證據(jù)，作為反駁訴訟請(qǐng)求的論據(jù)。三是運(yùn)用邏輯推理論證。運(yùn)用反駁方法時(shí)，要尊重事實(shí)，抓住關(guān)鍵，尖銳犀利。

2．立論方法的運(yùn)用，其目的是提出自己的主張。其步驟是：一、從整個(gè)事實(shí)中經(jīng)過歸納，提煉出答辯人的觀點(diǎn)。二、提出法律根據(jù)，舉出客觀證據(jù)，列出事實(shí)憑據(jù)作為立論的論據(jù)。三、經(jīng)分析論證，得出結(jié)論。對(duì)運(yùn)用立論方法的要求：第一，簡(jiǎn)明扼要，不橫生枝蔓。第二，要有針對(duì)性。第三，逐條論證。

【范例】劉露訴中國(guó)殘疾人藝術(shù)團(tuán)及張繼鋼《千手觀音》侵權(quán)案。

我們代理被告進(jìn)行答辯，根據(jù)著作權(quán)法關(guān)于“創(chuàng)作”的概念，結(jié)合舞蹈的創(chuàng)編過程、劉露在舞蹈創(chuàng)編中的作用，得出了原告不是作者，被告不侵權(quán)的結(jié)論。答辯狀以客觀事實(shí)為依據(jù)，在深刻理解法律概念的基礎(chǔ)上得出了正確結(jié)論，給原告以有力的反擊。

五、民事代理詞的寫作技巧。

民事代理詞是訴訟代理人，在法庭審理階段為維護(hù)被代理人的合法權(quán)益所發(fā)表的指控、答辯的演說詞。

在審判的辯論階段，訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由，恰當(dāng)?shù)胤治霭盖?，有助于法院客觀地、全面地了解案情，對(duì)案件作出公正的處理，使訴訟當(dāng)事人的民事合法權(quán)益得到保護(hù)。

代理詞一般從以下三方面考慮：第一，從確認(rèn)法律事實(shí)或法律行為是否存在和有無法律效力方面。第二，從確認(rèn)有無法律關(guān)系及其相互間應(yīng)否享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方面。第三，從有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證方面。

代理詞的主要論證方法有：

據(jù)實(shí)論證。這就是通常所說的“擺事實(shí)，講道理”的方法，這種方法容易發(fā)揮其折服對(duì)方的作用，也容易為法庭所接受。

據(jù)法論證。事實(shí)是案件的基礎(chǔ)，但法律是衡量是非的準(zhǔn)繩，特別是比較復(fù)雜的糾紛，若不用法律加以衡量和分析論證，便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責(zé)任。

據(jù)情說理。一般來說，法律與情理有相一致的地方，在情理上的申說，可以取得更好的論辯說理的效果。

代理詞寫作應(yīng)注意：

1．實(shí)事求是，客觀公正地?cái)[事實(shí)，講道理。

2．有理有據(jù)，不超越權(quán)限，注意分寸，以免引起被動(dòng)。

3．論點(diǎn)要明確，論據(jù)要可靠。

4．引用法律條文要具體、全面、恰當(dāng)。

5．要適時(shí)根據(jù)庭審的進(jìn)行作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，抓住對(duì)方的觀點(diǎn)，進(jìn)行辯駁，不要你說你的，我說我的。

【范例】中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案。

代理詞分三部分：案件基本事實(shí)、庭審爭(zhēng)議焦點(diǎn)、原告在原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求。

其中，案件基本事實(shí)部分以時(shí)間發(fā)展為線索，講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過程，同時(shí)，為了說明被告構(gòu)成侵權(quán)，特別強(qiáng)調(diào)了陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系等重要事實(shí)。

庭審爭(zhēng)議焦點(diǎn)部分為：第一，本案是侵權(quán)之訴還是違約之訴；第二，陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的效力；第三，索貝公司應(yīng)否承擔(dān)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律責(zé)任；第四，損害賠償數(shù)額問題。結(jié)合客觀事實(shí)和法律規(guī)定，充分論述，得出明確結(jié)論：第一，本案屬于侵權(quán)之訴而非違約之訴，不必經(jīng)過勞動(dòng)仲裁的前置程序；第二，陳晉蘇負(fù)有對(duì)大洋公司的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，該義務(wù)并不因?yàn)榇笱蠊緵]有明確支付補(bǔ)償金而無效；第三，索貝公司在明知陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的情況下聘用陳晉蘇的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；第四，原審判決的賠償數(shù)額偏低，應(yīng)當(dāng)支持起訴時(shí)的數(shù)額。

原告在原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求，主要針對(duì)原審判決沒有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動(dòng)關(guān)系”的訴訟請(qǐng)求展開論述。

【點(diǎn)評(píng)】。

1．代理詞歸納的焦點(diǎn)問題比較準(zhǔn)確，這些問題得到了解決，案件的定性和處理就比較容易了。

2．代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競(jìng)業(yè)禁止問題目前法律規(guī)定得尚不完善，要說服法官采信我方觀點(diǎn)，必須通過邏輯嚴(yán)密的分析、說理。所以代理詞選擇了這樣一條主線：陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)合法有效――陳晉蘇違反義務(wù)加入索貝公司――索貝公司聘用陳晉蘇存在過錯(cuò)――二者共同構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)并給大洋公司造成了重大損失。其中競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)是否有效是侵權(quán)判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份，且大洋公司為了保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，對(duì)三種身份均規(guī)定了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，這種規(guī)定構(gòu)成雙方之間合法有效的合同，非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷，因此，即使大洋公司沒有明確、單獨(dú)支付補(bǔ)償金，也不影響陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的有效性。從論述過程來看，思路比較清晰，理由比較充分，最終得到了法官的支持。

3．不足之處是對(duì)原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求部分說理不透。

六、訴前臨時(shí)措施申請(qǐng)的寫作技巧。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的訴前臨時(shí)措施，包括訴前責(zé)令停止侵權(quán)行為（臨時(shí)禁令）、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全措施。其中臨時(shí)禁令和訴前證據(jù)保全是知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件所特有的。

修訂后的專利法在中國(guó)首次建立了訴前禁令制度，隨后修訂的商標(biāo)法和著作權(quán)法同時(shí)首次在中國(guó)明確建立了訴前證據(jù)保全制度。

律師在執(zhí)業(yè)中適用訴前臨時(shí)措施需要注意：

（一）并不是所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件都能適用訴前禁令和訴前證據(jù)保全。目前在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件和植物新品種侵權(quán)案件中，申請(qǐng)?jiān)V前責(zé)令停止侵權(quán)行為和訴前證據(jù)保全尚無法律依據(jù)。

（二）在專利案件和集成電路布圖設(shè)計(jì)案件中，適用訴前證據(jù)保全具有特殊性。專利法和集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例均未規(guī)定訴前證據(jù)保全制度，但6月和10月通過的《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《最高人民法院關(guān)于開展集成電路布圖設(shè)計(jì)案件審判工作的通知》對(duì)此作了一定突破，規(guī)定人民法院在執(zhí)行訴前停止侵權(quán)行為的措施時(shí)，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照民事訴訟法第74條的規(guī)定，同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。也就是說，律師在代理當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前臨時(shí)禁令的同時(shí)，申請(qǐng)證據(jù)保全；也只有在訴前臨時(shí)禁令申請(qǐng)成功并且在執(zhí)行該禁令的過程中同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。

（三）確定訴前臨時(shí)措施的管轄法院。訴前禁令和訴前證據(jù)保全案件，由侵權(quán)行為地或被申請(qǐng)人住所地具有相應(yīng)的專利、商標(biāo)、著作權(quán)案件管轄權(quán)的法院管轄。

【范例】訴前停止侵犯專利權(quán)行為申請(qǐng)書。

申請(qǐng)人：××公司。

住所：

郵編：

法定代表人：職務(wù)：

電話：傳真：

被申請(qǐng)人：××公司。

住所：

郵編：

法定代表人：職務(wù)：

電話：傳真：

案由。

專利侵權(quán)。

請(qǐng)求事項(xiàng)。

查封被申請(qǐng)人庫存的某某藥品，并責(zé)令被申請(qǐng)人停止銷售行為。

事實(shí)與理由。

在申請(qǐng)人訴被申請(qǐng)人專利侵權(quán)糾紛一案中，被申請(qǐng)人已經(jīng)開始銷售侵權(quán)產(chǎn)品，并且準(zhǔn)備擴(kuò)大銷售區(qū)域和銷售規(guī)模，如果不及時(shí)制止，讓被申請(qǐng)人庫存的侵權(quán)產(chǎn)品繼續(xù)銷售，將導(dǎo)致侵權(quán)后果進(jìn)一步擴(kuò)大，給申請(qǐng)人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害。

因此，根據(jù)我國(guó)《專利法》第六十一條和《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》，特提出申請(qǐng)，請(qǐng)求貴院支持。

此致

××省××市中級(jí)人民法院。

申請(qǐng)人：××公司。

法定代表人：

年月日七、律師聲明的寫作技巧。

律師可以接受客戶委托代為發(fā)表聲明函，通過在大眾媒體上以律師聲明的形式，告知公眾權(quán)利人所擁有的權(quán)利情況，這在知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務(wù)中比較多見。

律師聲明主要應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：1、(本站)權(quán)利狀況，比如專利號(hào)、專利名稱、商標(biāo)注冊(cè)號(hào)、商標(biāo)標(biāo)識(shí)等。2、權(quán)利的種類和范圍，專利可以講明是發(fā)明、實(shí)用新型還是外觀設(shè)計(jì)，商標(biāo)可以講明該商標(biāo)核準(zhǔn)的商品或服務(wù)范圍。3、權(quán)利所有人以及利害關(guān)系人。4、權(quán)利的有效期限。5、其他需要公示的事項(xiàng)。

在發(fā)聲明函時(shí)，律師必須要審查委托人提供的材料，以保證聲明函內(nèi)容的真實(shí)性、合法性。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展，很多企業(yè)開始建設(shè)自己的網(wǎng)站來開展宣傳或者進(jìn)行電子商務(wù)，因此，在網(wǎng)站上通過律師聲明的方式明示權(quán)利是比較通用的做法。

【范例】網(wǎng)站律師聲明。

凌云商務(wù)網(wǎng)（）是根據(jù)中華人民共和國(guó)法律設(shè)立的合法網(wǎng)站，所有者為上海市凌云科技有限公司。上海市××律師事務(wù)所經(jīng)上海市凌云科技有限公司授權(quán)，特發(fā)表如下聲明：

一、本網(wǎng)站所有網(wǎng)頁的內(nèi)容，包括但不限于文字、圖表、圖片、照片、音頻、視頻、商標(biāo)、軟件、產(chǎn)生網(wǎng)頁的代碼及其他構(gòu)成這些網(wǎng)頁內(nèi)容的物體、文件及設(shè)計(jì)的全部權(quán)利，屬于本網(wǎng)站所有者，或其他授權(quán)本網(wǎng)站使用的內(nèi)容提供者所有，受到中華人民共和國(guó)著作權(quán)法、商標(biāo)法及其他法律和國(guó)際條約的保護(hù)。

二、非經(jīng)本網(wǎng)站所有者同意及書面授權(quán)，任何單位或個(gè)人不得使用、復(fù)制、鏡像、傳播或修改本網(wǎng)站的內(nèi)容。

三、任何傳輸至本網(wǎng)站的內(nèi)容，均視為擁有合法的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并視為其已授權(quán)本網(wǎng)站所有者可以無償及無限制地加以使用并不承擔(dān)任何法律責(zé)任。

若發(fā)現(xiàn)他人侵害本網(wǎng)站所有者合法權(quán)益，本律師將受托依法追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。

上海市××律師事務(wù)所。

律師：

二零零六年十二月十六日。

八、律師警告函的寫作技巧。

當(dāng)事人在權(quán)利受到侵害時(shí)，經(jīng)常會(huì)委托律師向侵權(quán)人發(fā)出警告函，警告侵權(quán)人停止侵權(quán)，然后視實(shí)際情況再?zèng)Q定是否和解或者訴訟。

律師在受托發(fā)警告函時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

（一）對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查和取證。

一般來說，企業(yè)向律師通報(bào)的是市場(chǎng)上存在侵權(quán)行為的初步線索，對(duì)于這些侵權(quán)行為的具體情況，往往需要律師進(jìn)一步調(diào)查和取證，并將調(diào)查取證的結(jié)果作為發(fā)警告函，或者提起訴訟的依據(jù)。

關(guān)于侵權(quán)調(diào)查和取證的方法，本篇有專章介紹，在此不再贅述。

（二）對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行分析判斷。

律師在掌握相關(guān)證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)企業(yè)指控的行為進(jìn)行分析、判斷，明確是否構(gòu)成侵權(quán)，構(gòu)成何種侵權(quán)，在明確了這些法律關(guān)系之后，再?zèng)Q定能否采取相應(yīng)的法律手段。

（三）制作警告函。

律師經(jīng)過專業(yè)分析，判定對(duì)方當(dāng)事人的行為構(gòu)成侵權(quán)后，如果侵權(quán)的危害后果不是很大，可采用發(fā)聲明函或律師函的方法警告侵權(quán)人。警告函應(yīng)當(dāng)力求內(nèi)容簡(jiǎn)捷、含義清楚、態(tài)度明確。

通常一份警告函應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

1、律師自我介紹并說明委托人的情況。需要注意的是，委托人應(yīng)當(dāng)是享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的人，包括該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有人和利害關(guān)系人，必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)附上委托人享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的證明。律師應(yīng)當(dāng)有授權(quán)委托書。

2、直接列舉對(duì)方的侵權(quán)行為并說明其法律后果。有時(shí)根據(jù)需要，律師可以將已經(jīng)取得的對(duì)方侵權(quán)行為的證據(jù)附上，在說明其行為的法律后果時(shí)可以引用相關(guān)法律條文。

3、清楚表明委托人的意見和對(duì)對(duì)方的要求。在說明對(duì)方的行為以及法律后果之后，應(yīng)當(dāng)明確向?qū)Ψ教岢鲆?，比如停止侵?quán)、賠償損失、進(jìn)行談判等。

4、對(duì)對(duì)方不接受警告函意見的警告。在警告函的最后，律師應(yīng)當(dāng)明確告知對(duì)方，如果對(duì)方拒絕警告函的內(nèi)容，委托人將保留進(jìn)一步采取法律措施的權(quán)利。

（四）發(fā)送警告函。

制作好警告函后，律師應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)人的確切地址，將警告函的原件發(fā)出。在發(fā)警告函時(shí)，最好采用特快專遞的方式，并保留好底單存檔，以證明主張權(quán)利的方式和時(shí)間。如果有侵權(quán)人的傳真，可以先發(fā)送傳真，使侵權(quán)人在第一時(shí)間獲知警告函的內(nèi)容。在發(fā)送警告函之后，應(yīng)及時(shí)確認(rèn)侵權(quán)人是否收到，為下一步工作做好充分準(zhǔn)備。

【范例】律師函。

在一起著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中，代理律師根據(jù)紅林文化公司提供的線索進(jìn)行調(diào)查后發(fā)現(xiàn)：光彩歌舞團(tuán)在演出時(shí)使用紅林文化公司一個(gè)知名劇目的名稱大肆宣傳，但演出的實(shí)際內(nèi)容與紅林文化公司知名劇目完全不同，同時(shí)光彩歌舞團(tuán)還大量使用了紅林文化公司創(chuàng)作的劇照、宣傳畫等，造成了觀眾的混淆，給紅林文化公司帶來了巨大損失。根據(jù)這些情況，律師受紅林文化公司委托向光彩歌舞團(tuán)發(fā)出律師警告函：

律師函。

致：光彩歌舞團(tuán)。

本律師受紅林文化公司的委托，就貴團(tuán)在上海演出新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》相關(guān)事宜，特函告如下：

一、新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》（包括但不限于劇中音樂、服裝設(shè)計(jì)、舞美設(shè)計(jì)）和相關(guān)劇照的全部版權(quán)，以及該劇特有名稱“××”的全部權(quán)益，由紅林文化公司完全享有。因此，任何未經(jīng)紅林文化公司許可，擅自演出《××》、使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的行為，均構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責(zé)任。

二、據(jù)調(diào)查，貴團(tuán)在未獲得紅林文化公司許可的情況下，于年10月25日開始，在上海演出時(shí)使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”，整個(gè)演出按計(jì)劃將持續(xù)至2月28日。

三、貴團(tuán)在以往與紅林文化公司合作的過程中，對(duì)于《××》、相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的權(quán)益屬于紅林文化公司是明知的。

據(jù)此，紅林文化公司認(rèn)為：貴團(tuán)未經(jīng)許可，擅自使用《××》劇照，涉嫌侵犯紅林文化公司的版權(quán)；同時(shí)，貴團(tuán)擅自使用該劇特有名稱“××”，引起公眾誤認(rèn)，涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。貴團(tuán)的行為已經(jīng)對(duì)紅林文化公司正在進(jìn)行的市場(chǎng)推廣計(jì)劃造成了惡劣的負(fù)面影響和巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

鑒此，本律師特受托聲明：

1、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)自收到本律師函之日起，立即停止包括在上海演出時(shí)使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”在內(nèi)的一切涉嫌侵權(quán)行為。

2、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)于1月1日前，對(duì)有關(guān)情況做出書面說明，并制定解決方案，函告紅林文化公司。

3、紅林文化公司保留通過法律手段（包括但不限于申請(qǐng)?jiān)V前禁令、提起訴訟、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)查處等）追究貴團(tuán)法律責(zé)任的權(quán)利。

請(qǐng)貴團(tuán)慎重考慮，謝謝合作！

北京市××律師事務(wù)所。

律師：

二零零六年十一月二十二日。

九、法律意見書的寫作技巧。

法律意見書是指律師就某特定事項(xiàng)的有關(guān)法律問題所提出的書面意見。

法律意見書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書，寫作法律意見書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)縝密、分析準(zhǔn)確、論證精當(dāng)?shù)姆梢庖姇粌H是律師為客戶提供專業(yè)法律服務(wù)的工作指南，同時(shí)也是律師對(duì)紛繁復(fù)雜的各種法律關(guān)系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。

制作法律意見書不僅要求律師對(duì)相關(guān)事實(shí)做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握，同時(shí)要對(duì)不同法律淵源、不同效力等級(jí)、不同適用范圍的相關(guān)法律文件進(jìn)行細(xì)致分析，從而為解決核心法律問題提供正確的分析意見、出具最優(yōu)的操作方案。因此，一份優(yōu)秀的法律意見書不僅是律師法學(xué)素養(yǎng)的具體實(shí)踐延伸，更是一種律師實(shí)踐操作技能的理性升華。律師只有通過大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和細(xì)致的分析研究，才能保證其法律意見書真正做到以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，才能保證在法律意見書指引下展開的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作的順暢與高效。

1．首部：

（1）標(biāo)題。居中寫明“法律意見書”。

（2）咨詢單位名稱。

（3）有關(guān)事項(xiàng)。

2．正文：

（1）出具法律意見書在政策、法律上的根據(jù)。

（2）具體法律意見和需要明確的有關(guān)事宜以及可行性分析。（3）針對(duì)當(dāng)事人所咨詢的有關(guān)事務(wù)進(jìn)行分析和闡述。

3．尾部：律師及律師事務(wù)所名稱及提出意見的時(shí)間。

（二）法律意見書的寫作技巧。

1．事實(shí)部分。

第一，內(nèi)容完整，包括運(yùn)用背景材料、明確各項(xiàng)事實(shí)間的因果關(guān)系、真實(shí)性描述、剔除多余事項(xiàng)。

第二，行文的表述應(yīng)當(dāng)完備，不要漏掉必要情節(jié)，對(duì)于關(guān)鍵細(xì)節(jié)要重點(diǎn)寫清，歸納出爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在。

第三，對(duì)于關(guān)鍵事實(shí)要特別交待，比如，某一事件縱向發(fā)展中的橫向關(guān)系，關(guān)鍵材料置于特殊位置加以提示。

第四，描述時(shí)要詳略得當(dāng)，把握重點(diǎn)，善于總結(jié)歸納。

2．法律分析部分。

第一，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行分析，不能無原則地迎合委托人心理，但也要充分考慮委托人的真實(shí)心理及目的。

第二，做好法律分析的準(zhǔn)備工作。比如，明確重要概念、法律適用及進(jìn)行法律分析的范圍。

第三，適當(dāng)運(yùn)用分析方法。實(shí)踐中，一般要綜合采用以下方法：重點(diǎn)分析法，即選擇關(guān)鍵問題做重點(diǎn)分析；分別分析法，即分清主次，先后分析；全面分析法，即理順各個(gè)法律事實(shí)的關(guān)系，綜合分析，不以偏蓋全。

第四，注意回避法律分析中的常見失誤。比如，以為對(duì)某一法律問題很清楚，從而掉以輕心，用語武斷；重點(diǎn)不突出，結(jié)論不明確，委托人看后不知所云；做假設(shè)性論證時(shí)，假設(shè)的前提不嚴(yán)密，導(dǎo)致得出不當(dāng)結(jié)論，引人誤解。

法律訴狀寫范文匯總篇六

甲方名稱(姓名):。

住所:。

法定代表人姓名:。

職務(wù):。

國(guó)籍:。

乙方名稱(姓名):。

住所:。

法定代表人姓名:。

職務(wù):。

國(guó)籍:。

為了保護(hù)甲方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜中涉及的專有信息不被泄漏，經(jīng)友好協(xié)商，甲乙雙方達(dá)成如下協(xié)議:。

1.定義。

1.1專有信息的定義。

1.1.1本協(xié)議所稱的“專有信息”是指甲方所有的商業(yè)信息，包括商業(yè)秘密、技術(shù)秘密、企業(yè)基本情況或與甲方相關(guān)的其他信息，無論是書面的、口頭的、圖形的、電磁的或其他任何形式的信息，包括(但不限于)數(shù)據(jù)、模型、樣品、草案、技術(shù)、方法、儀器設(shè)備和其他信息。

1.2“接收方”:本協(xié)議所稱的“接收方”是指接收專有信息的一方。

1.3“透露方”:本協(xié)議所稱的“透露方”是指透露專有信息的一方。

2.權(quán)利保證。

“透露方”保證其向“接受方”透露的專有信息不侵犯任何第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)益。

3.保密義務(wù)。

3.1“接收方”同意嚴(yán)格控制“透露方”所透露的專有信息，保護(hù)的程度不能低于“接收方”保護(hù)自己的專有信息。

但無論如何，“接收方”對(duì)該專有信息的保護(hù)程度不能低于一個(gè)管理良好的企業(yè)保護(hù)自己的專有信息的保護(hù)程度。

3.2“接收方”保證采取所有必要的方法對(duì)“透露方”提供的專有信息進(jìn)行保密，包括(但不限于)執(zhí)行和堅(jiān)持令人滿意的作業(yè)程序來避免非授權(quán)透露、使用或復(fù)制專有信息。

3.3“接收方”保證不向任何第三方透露本協(xié)議及乙方為甲方制作的報(bào)告的存在及任何內(nèi)容。

4.例外情況。

4.1“接收方”保密和不使用的義務(wù)不適用于下列專有信息:。

4.1.1有書面材料證明，“透露方”在未附加保密義務(wù)的情況下公開透露的信息;。

4.1.3有書面材料證明，該專有信息已經(jīng)被“接收方”之外的他方公開;。

4.1.4有書面材料證明，“接收方”通過合法手段從第三方在未受到任何限制的情況下獲得該專有信息。

4.2如果“接收方”的律師通過書面意見證明:“接收方”對(duì)專有信息的透露是由于法律、法規(guī)、判決、裁定(包括按照傳票、法院或政府處理程序)的要求而發(fā)生的，“接收方”應(yīng)當(dāng)事先盡快通知“透露方”，同時(shí)，“接收方”應(yīng)當(dāng)盡最大的努力幫助“透露方”有效地防止或限制該專有信息的透露。

5.否認(rèn)許可。

除非“透露方”明確地授權(quán)，“接收方”不能認(rèn)為“透露方”授予其包含該專有信息的任何專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

6.補(bǔ)救方法。

6.1雙方承認(rèn)并同意如下內(nèi)容:。

6.1.1“透露方”透露的專有信息是有價(jià)值的商業(yè)秘密;。

6.1.2遵守本協(xié)議的條款和條件對(duì)于保護(hù)專有信息的秘密是有必要的;。

6.1.3所有違約對(duì)該專有信息進(jìn)行未被授權(quán)的透露或使用將對(duì)“透露方”造成不可挽回的和持續(xù)的損害。

6.2如果發(fā)生“接收方”違約，雙方同意如下內(nèi)容:。

6.2.2“接收方”向“透露方”支付違約金人民幣10萬元，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)賠償甲方的全部經(jīng)濟(jì)損失，包括(但不限于):法院訴訟的費(fèi)用、合理的律師酬金和費(fèi)用、所有損失或損害等等。

7.保密期限。

7.1自本協(xié)議生效之日起，雙方的合作交流都要符合本協(xié)議的條款。

7.2除非“透露方”通過書面通知明確說明本協(xié)議所涉及的某項(xiàng)專有信息可以不用保密，接收方必須按照本協(xié)議所承擔(dān)的保密義務(wù)對(duì)在結(jié)束協(xié)議前收到的專有信息進(jìn)行保密，保密期限不受本協(xié)議有效期限的限制。

8.適用法律。

本協(xié)議受中華人民共和國(guó)法律管轄，并在所有方面依其進(jìn)行解釋。

9.爭(zhēng)議的解決。

由本協(xié)議產(chǎn)生的一切爭(zhēng)議由雙方友好協(xié)商解決。

協(xié)商不成，任何一方均有權(quán)向北京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

10.生效及其他事項(xiàng):。

10.1本協(xié)議一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份。

10.2本協(xié)議自簽訂之日起生效，任何于協(xié)議簽訂前經(jīng)雙方協(xié)商但未記載于本協(xié)議之事項(xiàng)，對(duì)雙方皆無約束力。

10.3本協(xié)議及其附件對(duì)雙方具有同等法律約束力，但若附件與本協(xié)議相抵觸時(shí)以本協(xié)議為準(zhǔn)。

10.4未盡事宜由雙方友好協(xié)商解決。

甲方(蓋章):乙方(蓋章):。

簽字:簽字:。

日期:年月日日期:年月日

法律訴狀寫范文匯總篇七

刑事附帶民事訴訟附帶民事訴訟就其解決的問題而言，是物質(zhì)損失賠償問題，與民事訴訟中的損害賠償一樣，屬于民事糾紛，但它和一般的民事訴訟又有區(qū)別，有著自己的特殊之處。這表現(xiàn)為兩個(gè)方面：從實(shí)體上說，這種賠償是由犯罪行為所引起的;從程序上說，它是在刑事訴訟的過程中提起的，通常由審判刑事案件的審判組織一并審判。其成立和解決都與刑事訴訟密不可分，因而是一種特殊的訴訟程序。正因?yàn)槿绱?，解決附帶民事訴訟問題時(shí)所依據(jù)的法律具有復(fù)合性特點(diǎn)：就實(shí)體法而言，對(duì)損害事實(shí)的認(rèn)定，不僅要遵循刑法關(guān)于具體案件犯罪構(gòu)成的規(guī)定，而且要受民事法律規(guī)范調(diào)整;就程序法而言，除刑事訴訟法有特殊規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法的規(guī)定。如訴訟原則、強(qiáng)制措施、證據(jù)、先行給付、訴訟保全、調(diào)解和解、撤訴反訴等，都要遵循民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，所以最高人民法院《解釋》第100條規(guī)定：人民法院審判附帶民事訴訟案件，除適用刑法、刑事訴訟法外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則、民事訴訟法有關(guān)規(guī)定。

1、附帶民事訴訟有利于正確處理刑事案件。在審理刑事案件過程中一并解決民事賠償問題，有利于全面查明被告人的行為到底是否構(gòu)成犯罪以及應(yīng)當(dāng)判處何種刑罰。因?yàn)樵谠S多刑事案件，如破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序罪以及侵犯財(cái)產(chǎn)罪的許多案件中，被告人的行為是否造成物質(zhì)損害以及造成物質(zhì)損害的程度，是對(duì)被告人定罪量刑的決定性因素。

2、附帶民事訴訟有利于保護(hù)被害人的合法權(quán)利。其一，實(shí)行刑事附帶民事訴訟，司法機(jī)關(guān)在追究被告人刑事責(zé)任的過程中必須同時(shí)收集證明被告人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的證據(jù)，這有利于減輕被害人在民事賠償部分本應(yīng)承擔(dān)的舉證責(zé)任，從而降低被害人獲得賠償?shù)碾y度。其二，規(guī)定司法機(jī)關(guān)在解決被告人刑事責(zé)任的過程中必須一并解決其應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任，有利于及時(shí)彌補(bǔ)被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損害。因?yàn)槿绻粚?shí)行附帶民事訴訟制度，被害人遭受的物質(zhì)損害必須等到刑事案件結(jié)束后再向民事審判庭提起訴訟，這樣往往會(huì)因?yàn)闀r(shí)過境遷，導(dǎo)致有關(guān)損害事實(shí)難以查清，或因被告人將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移、隱匿，導(dǎo)致?lián)p害賠償難以實(shí)現(xiàn)。

3、附帶民事訴訟有利于正確執(zhí)行中國(guó)懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策。在處理刑事案件過程中一并解決民事賠償問題，有利于查明被告人對(duì)其犯罪行為造成的物質(zhì)損害的態(tài)度，從而正確判斷被告人是否悔罪及悔罪的態(tài)度，判斷被告人的人身危險(xiǎn)性，這對(duì)于在定罪量刑時(shí)正確執(zhí)行中國(guó)懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策具有非常重要的意義。

4、附帶民事訴訟有利于節(jié)約訴訟資源，便于訴訟參與人參加訴訟。對(duì)公安司法機(jī)關(guān)而言，附帶民事訴訟有利于避免刑事和民事部分分別處理必然產(chǎn)生的調(diào)查和審理上的重復(fù)，從而大大節(jié)省人力、物力和時(shí)間。對(duì)于附帶民事原告人來說，附帶民事訴訟有利于其在刑事審判過程中就刑事、民事部分一并陳述和辯論，就刑事、民事部分一并提起上訴和提出申訴，從而避免分別處理時(shí)當(dāng)事人參與刑事訴訟后又要參與民事訴訟的麻煩。對(duì)于刑事被告人來說，有利于通過一個(gè)法庭、一次審判同時(shí)解決應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的兩種責(zé)任，避免因一個(gè)犯罪行為受到兩個(gè)法庭、兩次審判的麻煩。對(duì)于法定代理人、證人、鑒定人等其他訴訟參與人來說，也有利于避免參與兩個(gè)法庭、兩次審判帶來的訟累。

5、有利于維護(hù)人民法院審判工作的統(tǒng)一性和權(quán)威性。在處理刑事案件過程中一并解決民事賠償問題有利于避免由刑事審判庭和民事審判庭分別處理刑事和民事問題可能出現(xiàn)的對(duì)同一案件作出相互矛盾的裁判的問題，從而維護(hù)法院裁判的權(quán)威。

根據(jù)有關(guān)法理以及立法和司法解釋的規(guī)定，附帶民事訴訟的成立必須符合以下條件：

1、成立的前提是刑事訴訟已經(jīng)成立。附帶民事訴訟是由刑事訴訟所追究的犯罪行為引起的，是在追究被告人刑事責(zé)任的同時(shí)，附帶追究其應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。因此，附帶民事訴訟必須以刑事訴訟的成立為前提，如果刑事訴訟不成立，附帶民事訴訟就失去了存在的基礎(chǔ)，被害人就應(yīng)當(dāng)提起獨(dú)立的民事訴訟，而不能提起附帶民事訴訟。此外，如果刑事訴訟程序尚未啟動(dòng)，或者刑事訴訟程序已經(jīng)結(jié)束，被害人也只能提起獨(dú)立的民事訴訟，而不能提起附帶民事訴訟。

2、被害人遭受的必須是物質(zhì)損失。對(duì)附帶民事訴訟的賠償范圍，根據(jù)中國(guó)刑法和刑事訴訟法的規(guī)定，均限定為物質(zhì)方面的損失。但法律在不同場(chǎng)合表述又有所不同。刑事訴訟法第77第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的……”用的是“物質(zhì)損失”;同條第2款規(guī)定：“如果是國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的……”用的是“財(cái)產(chǎn)損失”;刑法第36條第1款規(guī)定：“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。”用的是“經(jīng)濟(jì)損失”。根據(jù)上述法律規(guī)定，可以理解為在附帶民事訴訟賠償范圍問題上，物質(zhì)損失、財(cái)產(chǎn)損失、經(jīng)濟(jì)損失三詞同義，邏輯上屬于同一概念。盡管在其他場(chǎng)合，三者的內(nèi)涵并不完全相同。

關(guān)于附帶民事訴訟應(yīng)否包括精神賠償問題，許多國(guó)家都經(jīng)歷了一個(gè)由不承認(rèn)到承認(rèn)的發(fā)展過程。隨著人們對(duì)精神損害認(rèn)識(shí)觀念的變化，越來越多的國(guó)家將精神損害納入附帶民事訴訟的賠償范圍。

中國(guó)法學(xué)界對(duì)于附帶民事訴訟是否應(yīng)包括精神賠償也存在不同的看法。有人主張，按照民法通則的規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)包括精神損害賠償。理由主要是，1979年頒布刑法和刑事訴訟法時(shí)，民事?lián)p害賠償?shù)睦碚撆c實(shí)踐都沒有擴(kuò)大到精神損害賠償，因此，刑法和刑事訴訟法將附帶民事訴訟的賠償范圍限定為物質(zhì)損害是有道理的。1982年民法通則通過后，中國(guó)請(qǐng)求民事侵權(quán)賠償?shù)姆秶褦U(kuò)大到侵害人身權(quán)。侵害人身權(quán)包括侵害公民的生命健康權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等。由于附帶民事訴訟在性質(zhì)上屬于民事訴訟，在程序上應(yīng)當(dāng)受民事實(shí)體法的調(diào)整，因此，民法通則的有關(guān)規(guī)定在附帶民事訴訟中應(yīng)同樣適用。

應(yīng)該承認(rèn)，這種觀點(diǎn)是有道理的，也代表了附帶民事訴訟賠償范圍的一般發(fā)展趨勢(shì)。但中國(guó)在1996年修正刑事訴訟法時(shí)，考慮到司法實(shí)踐的具體情況，沒有對(duì)附帶民事訴訟的賠償范圍作出修改。因此，在現(xiàn)階段，根據(jù)法律的明確規(guī)定和有關(guān)司法解釋，附帶民事訴訟的賠償范圍仍限于因被告人的犯罪行為造成的物質(zhì)損失。最高人民法院20xx年12月4日發(fā)布的《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條第1款明確規(guī)定：因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。第2款進(jìn)一步規(guī)定：對(duì)于被害人因犯罪行為遭受的精神損失而提起的附帶民事訴訟，人民法院不予受理。最高人民法院20xx年7月11日發(fā)布的《關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》明確規(guī)定，對(duì)于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而遭受精神損失提起的附帶民事訴訟，或者在該刑事案件審結(jié)以后，被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的，人民法院都不予受理。

3、被害人的物質(zhì)損失是因被告人的犯罪行為引起的。對(duì)這一條件的理解要注意兩點(diǎn)：

(1)這里的犯罪行為是指被告人在刑事訴訟過程中被指控的犯罪行為，而不要求是人民法院以生效裁判確定構(gòu)成犯罪的行為。只要行為人被公安司法機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事追訴，因其行為遭受損失的人就可以提起附帶民事訴訟。即使被告人的行為最終沒有被人民法院以生效裁判確定為實(shí)體意義上的犯罪行為，也不影響附帶民事訴訟的提起和進(jìn)行。最高人民法院《解釋》第101條規(guī)定：人民法院認(rèn)為公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪的，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決。

(2)被害人遭受的物質(zhì)損失與被告人的犯罪行為之間必須存在因果關(guān)系。換言之，被害人遭受的物質(zhì)損失是由被告人的犯罪行為引起的。最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第2條規(guī)定：被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失。據(jù)此，犯罪行為造成的物質(zhì)損失，既包括犯罪行為已經(jīng)給被害人造成的物質(zhì)損失，例如，犯罪分子作案時(shí)破壞的門窗、車輛、物品，被害人的醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)等，這種損失又稱積極損失;此外還包括被害人將來必然遭受的物質(zhì)利益的損失，例如，因傷殘減少的勞動(dòng)收入、今后繼續(xù)醫(yī)療的費(fèi)用、被毀壞的豐收在望的莊稼等，這種損失又稱消極損失。但是，被害人應(yīng)當(dāng)獲得賠償?shù)膿p失不包括今后可能得到的或通過努力才能爭(zhēng)得的物質(zhì)利益，比如超產(chǎn)獎(jiǎng)、發(fā)明獎(jiǎng)、加班費(fèi)等。至于在犯罪過程中因被害人自己的過錯(cuò)造成的損失，則不應(yīng)由被告人承擔(dān)。此外，因民事上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系糾紛而引起的刑事犯罪，不能在刑事訴訟過程中解決，也不能就刑事犯罪之前的債權(quán)債務(wù)問題提起附帶民事訴訟。

(3)被害人受到的物質(zhì)損失必須是因被告人對(duì)其人身權(quán)利進(jìn)行侵害的過程中產(chǎn)生的實(shí)際損失。依據(jù);最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍的規(guī)定;第一條.第五條之規(guī)定被告人以非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受的物質(zhì)損失，不屬于刑事附帶民事訴訟的受案范圍。常見的如詐騙罪，又如搶劫過程中的被搶財(cái)物。這是因?yàn)闊o論是詐騙罪中被騙的財(cái)物價(jià)值，還是搶劫罪中被搶的財(cái)物價(jià)值，均已經(jīng)過價(jià)值鑒定，在刑事審判過程中都是明確、可知的，無需經(jīng)過審理程序即可判定。而因人身權(quán)利遭受到的損失，例如故意傷害造成的人身損害、搶劫罪過程中造成的人身損害或財(cái)物損失(這里指由于暴力行為造成的損失，例如衣服扯破等等)，則需要經(jīng)過審理才能判定賠償數(shù)額。前述無需經(jīng)過審理的物質(zhì)損失，合議庭在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或責(zé)令退賠，該份判決生效后可以作為執(zhí)行依據(jù)，無需被害人走其他訴訟途徑，可以說是節(jié)省了訴訟資源。

附帶民事訴訟原告人，是指以自己的名義向司法機(jī)關(guān)提起附帶民事訴訟賠償請(qǐng)求的人。根據(jù)刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，以下主體有權(quán)提起附帶民事訴訟。

1、因犯罪行為遭受物質(zhì)損失的公民。任何公民由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，都有權(quán)提起附帶民事訴訟，這是附帶民事訴訟中最常見的原告人。

2、因犯罪行為遭受物質(zhì)損失的企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等。對(duì)這一問題，學(xué)術(shù)界有不同觀點(diǎn)。一般認(rèn)為，刑事訴訟法第77條中規(guī)定的“被害人”，作為犯罪侵害的對(duì)象，應(yīng)當(dāng)既包括自然人，也包括單位，因?yàn)槎叨际强赡苁艿椒缸锴趾Φ臋?quán)利主體。譬如在故意傷害罪、故意殺人罪等以侵害人身權(quán)利為對(duì)象的犯罪中，被害人當(dāng)然只能是自然人，但在諸如盜竊、貪污、搶劫、故意放火等犯罪活動(dòng)中，被害人顯然應(yīng)包括企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等。

3、當(dāng)被害人是未成年人或精神病患者等無行為能力人或者限制行為能力人時(shí)，他們的法定代理人可以代為提起附帶民事訴訟。

4、當(dāng)被害人死亡時(shí)，其近親屬可以提起附帶民事訴訟。近親屬是與死者有血緣關(guān)系或婚姻關(guān)系的親屬，通常享有繼承被害人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。被害人因被告人的犯罪行為遭受經(jīng)濟(jì)損失而應(yīng)獲得的賠償，理所應(yīng)當(dāng)看作是被害人遺產(chǎn)的范圍，因而，由被害人的近親屬提起附帶民事訴訟具備事實(shí)根據(jù)。

4、如果是國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴時(shí)，可以提起附帶民事訴訟。這里的“可以”應(yīng)理解為“應(yīng)當(dāng)”，即當(dāng)國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失，而被害單位沒有提起附帶民事訴訟時(shí)，人民檢察院作為國(guó)家利益的維護(hù)者，有責(zé)任提起附帶民事訴訟。當(dāng)檢察機(jī)關(guān)一并提起附帶民事訴訟時(shí)，它既是公訴機(jī)關(guān)，又是附帶民事原告人，享有附帶民事原告人的訴訟權(quán)利。但需要強(qiáng)調(diào)的是，檢察機(jī)關(guān)作為附帶民事原告人無權(quán)同被告人就經(jīng)濟(jì)賠償通過調(diào)解達(dá)成協(xié)議或自行和解。

附帶民事訴訟被告人，是指對(duì)犯罪行為造成的物質(zhì)損失負(fù)有賠償責(zé)任的人。附帶民事訴訟被告人通常是刑事訴訟的被告人(包括公民、法人和其他組織)，但在有些特殊情況下，應(yīng)當(dāng)賠償物質(zhì)損失的附帶民事訴訟被告人，可能不是承擔(dān)刑事責(zé)任的被告人。根據(jù)最高人民法院《解釋》第86條的規(guī)定，附帶民事訴訟中負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：

1、未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的監(jiān)護(hù)人是其父母。父母死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：祖父母、外祖父母;兄、姐;關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，經(jīng)未成年人父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意后，也可以做監(jiān)護(hù)人。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。

2、未被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人。這種情形主要是指共同犯罪案件中，有的被告人被交付人民法院審判，有的被告人被公安機(jī)關(guān)作出勞動(dòng)教養(yǎng)處理或行政拘留處分，有的被告人被人民檢察院作出不起訴決定，在這種情況下，未被交付法院審判的同案人都可以列為附帶民事訴訟被告人。因?yàn)閿?shù)人共同造成他人物質(zhì)損失的行為是一個(gè)不可分割的整體行為，造成物質(zhì)損失結(jié)果的原因是共同的加害行為，各加害人都應(yīng)對(duì)物質(zhì)損害承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

3、已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人和共同犯罪案件中案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人。在這兩種情況下對(duì)被害人的經(jīng)濟(jì)賠償應(yīng)當(dāng)看作是已經(jīng)死亡的刑事被告人生前所負(fù)的債務(wù)，屬于遺產(chǎn)的清償范圍。

4、其他對(duì)刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位和個(gè)人。這里的單位應(yīng)作廣義的理解，既可以是法人組織，也可以是非法人單位。

附帶民事訴訟的成年被告人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果其親屬自愿代為承擔(dān)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三十六條、第三十七條和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》[1]第九十九條，以及《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)刑事訴訟法的解釋》[2]第一百三十八條、第一百三十九條、第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟范圍如下：

第一條因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的可以提起附帶民事訴訟。

對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。

第二條被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失。

第三條被告人非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節(jié)考慮。

第四條國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在行使職權(quán)時(shí)，侵犯他人人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利構(gòu)成犯罪，被害人或者其法定代理人、近親屬提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但應(yīng)當(dāng)告知其可以依法申請(qǐng)國(guó)家賠償。

第五條國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失，受損失的單位未提起附帶民事訴訟，人民檢察院在提起公訴時(shí)提起附帶民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

第六條人民法院審理附帶民事訴訟案件，依法判決后，查明被告人確實(shí)沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定中止或者終結(jié)執(zhí)行。

最高人民法院《解釋》第89條規(guī)定：附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告之前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。之所以要求附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告之前提起，是因?yàn)槿绻綆袷略V訟與刑事訴訟不在同一審級(jí)中解決，將導(dǎo)致這兩種性質(zhì)的訴訟在審理程序上的分離，達(dá)不到設(shè)立附帶民事訴訟制度提高效率、節(jié)省訴訟資源的目的，也不利于及時(shí)查清案情。但是，如果有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在刑事判決生效以后另行提起民事訴訟，則不受刑事訴訟法有關(guān)提起附帶民事訴訟期間的限制，可以按照民法通則和民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行。

此外需要強(qiáng)調(diào)的是，只要是在刑事訴訟過程中，無論是在偵查階段、起訴階段還是審判階段，被害人依法都可以提起附帶民事訴訟。最高人民法院《解釋》第90條規(guī)定：

在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理;經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅(jiān)持向人民法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理。具體而言存在以下幾種情況：(1)附帶民事訴訟原告人可以直接向人民法院提起附帶民事訴訟;(2)在公訴案件中，也可以在偵查、起訴階段通過偵查、起訴機(jī)關(guān)提起;(3)國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，遭受損失的法人或其他組織既可以直接向人民法院提起附帶民事訴訟，也可以在偵查、起訴階段通過偵查、起訴機(jī)關(guān)提起;(4)如果遭受損失的單位未提起訴訟的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟。其中，在偵查、審查起訴階段提起附帶民事訴訟的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)記錄在案，并將原告人的訴訟請(qǐng)求和有關(guān)材料，在提起公訴的同時(shí)，一并移送人民法院。允許在偵查、起訴階段向偵查機(jī)關(guān)、起訴機(jī)關(guān)提出附帶民事訴訟請(qǐng)求，有利于促使偵查和起訴機(jī)關(guān)在偵查、起訴的過程中注意查明與附帶民事訴訟有關(guān)的事項(xiàng)，如被害人實(shí)際遭受的物質(zhì)損失、加害人的責(zé)任情況、被告人的實(shí)際支付能力等。

提起附帶民事訴訟一般應(yīng)當(dāng)提交附帶民事訴狀，寫清有關(guān)當(dāng)事人的情況、案發(fā)詳細(xì)經(jīng)過及具體的訴訟請(qǐng)求，并提出相應(yīng)的證據(jù)。書寫訴狀確實(shí)有困難的，可以口頭起訴。審判人員應(yīng)當(dāng)對(duì)原告人的口頭訴訟請(qǐng)求詳細(xì)詢問，并制作筆錄，然后向原告人宣讀;原告人確認(rèn)準(zhǔn)確無誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章。不論是口頭還是書面提起的附帶民事訴訟，都應(yīng)當(dāng)說明被害人和被告人的姓名、年齡、住址、控告的罪行以及因犯罪行為遭受的損失的程度和具體的訴訟請(qǐng)求等內(nèi)容。人民檢察院提起附帶民事訴訟時(shí)必須在起訴書上寫明，不能用口頭的方式提起附帶民事訴訟。

在訴訟過程中，被害人應(yīng)當(dāng)提起附帶民事訴訟而沒有提起時(shí)，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院可以告知因犯罪行為遭受損失的被害人(公民、法人和其他組織)、已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人等，有權(quán)提起附帶民事訴訟，以便他們決定是否行使這一權(quán)利。如果他們放棄這一權(quán)利，應(yīng)當(dāng)許可，并記錄在案。但是如果被告人的行為是給國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)造成損失的，受損害單位不提起附帶民事訴訟，人民檢察院在提起公訴時(shí)，可以提起附帶民事訴訟，以保護(hù)國(guó)家和集體財(cái)產(chǎn)免受損失。

提起附帶民事訴訟必須符合以下條件：(1)提起附帶民事訴訟的原告人、法定代理人符合法定條件;(2)有明確的被告人;(3)有請(qǐng)求賠償?shù)木唧w要求和事實(shí)根據(jù);(4)被害人的物質(zhì)損失是由被告人的犯罪行為造成的;(5)屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。

刑事附帶民事起訴狀，是指被害人或者其法定代理人、近親屬，在刑事訴訟過程中依法要求被告人或其他責(zé)任人員承擔(dān)民事賠償責(zé)任的文書。

首部應(yīng)當(dāng)寫明：(1)文書名稱，即“刑事附帶民事起訴狀”;(2)附帶民事訴訟原告人、附帶民事訴訟被告人的姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址。

正文應(yīng)當(dāng)寫明：(1)訴訟請(qǐng)求;(2)事實(shí)與理由;(3)證明損失的證據(jù)等。

訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)寫明請(qǐng)求附帶民事訴訟被告人賠償?shù)捻?xiàng)目和具體數(shù)額。事實(shí)，應(yīng)當(dāng)寫明因附帶民事訴訟被告人的犯罪行為給被害人、附帶民事訴訟原告人造成實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的情況。理由，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，寫明為什么應(yīng)當(dāng)電附帶民事訴訟被告人承擔(dān)民事責(zé)任。證明損失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)一一列明名稱、種類及來源。

尾部應(yīng)當(dāng)寫明：(1)致送人民法院的名稱;(2)附帶民事起訴狀的份數(shù);(3)附帶民事訴訟原告人簽名或者蓋章;(4)具狀時(shí)間。

由于附帶民事訴訟是在刑事訴訟過程中提起的，檢察機(jī)關(guān)已經(jīng)對(duì)犯罪行為提起公訴，因此，刑事附帶民事起訴狀中應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)寫明被告人的犯罪行為給被害人造成物質(zhì)損失的情況及有關(guān)證據(jù)。

申請(qǐng)人(原審刑事附帶民事訴訟原告)：陳(曾用名陳)，男，39歲，滿族，初中文化，現(xiàn)住x區(qū)x鎮(zhèn)界力吐村4-107，系被害人陳喜之父。

申請(qǐng)人(原審刑事附帶民事訴訟原告)：王，女，40歲，滿族，小學(xué)文化，現(xiàn)住x區(qū)x鎮(zhèn)界力吐村4-107，系被害人陳喜之母。

被申請(qǐng)人(原審刑事附帶民事訴訟被告)：張，男，1x年9月19日出生于x區(qū)，漢族，初中文化，無職業(yè)，捕前住x區(qū)紅星鎮(zhèn)機(jī)關(guān)宿舍3組95號(hào)，因故意傷害罪被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身。

被申請(qǐng)人(原審刑事附帶民事訴訟被告)：包，男，x年3月11日出生于x區(qū)，蒙古族，初中文化，原系通遼鋁廠職工，捕前住x區(qū)霍林辦事處五委15組64號(hào)，因故意傷害罪被判處有期徒刑十五年。

被申請(qǐng)人(原審刑事附帶民事訴訟被告)：付，男，1x年8月4日出生于x區(qū)，漢族，初中文化，無職業(yè)，捕前住x區(qū)紅星信用社路北住宅樓，因?qū)め呑淌伦锉慌刑幱衅谕叫唐邆€(gè)月。

被申請(qǐng)人(原審刑事附帶民事訴訟被告)：賈，男，1x年4月30日出生于x區(qū)，蒙古族，高中文化，無職業(yè)，捕前住x區(qū)東郊辦事處一委四組，因?qū)め呑淌伦锉慌刑幱衅谕叫唐邆€(gè)月。

申請(qǐng)人不服通遼市中級(jí)人民法院(20xx)通刑初字第1號(hào)刑事附帶民事判決，請(qǐng)求再審。

申請(qǐng)請(qǐng)求：

撤銷原審法院(20xx)通刑初字第1號(hào)刑事附帶民事判決中“死亡賠償金不屬于附帶民事賠償之列，僅賠償合理部分喪葬費(fèi)10944.00元，和搶救費(fèi)800.75”的不公正判決。

請(qǐng)求被申請(qǐng)人張、包、付、賈(原審刑事附帶民事訴訟被告)承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任，另行支付死亡賠償金79,060.00元,被撫養(yǎng)人生活費(fèi)：72,360.00元,精神損害撫慰金50,000.00元。

事實(shí)及理由：

20xx年6月11日，被申請(qǐng)人張、包、付、賈將申請(qǐng)人的兒子陳喜毒打致死，原審法院以故意傷害罪判處張等人刑罰。申請(qǐng)人作為原告在一審中提起刑事附帶民事訴訟，要求被申請(qǐng)人張、包、付、賈承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任，但原審法院以上訴人所提人身損害賠償中的死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)及精神撫慰金不屬于附帶民事訴訟賠償范圍為由不予支持。但申請(qǐng)人認(rèn)為，這里存在適用法律錯(cuò)誤的問題。

一、首先對(duì)于死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)屬于一種物質(zhì)損失或財(cái)產(chǎn)性損失，理由如下：

1、死亡賠償金屬于物質(zhì)損失或財(cái)產(chǎn)性損失的法律依據(jù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若千問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《人身損害賠償解釋》)第一條的規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請(qǐng)求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。受害人因犯罪行為侵害其生命權(quán)而死亡后，其作為民事主體的資格已經(jīng)消滅，不能再以賠償權(quán)利人的資格主張民事權(quán)利，享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)的，是間接受害人，即死者近親屬。死亡賠償金是對(duì)受害人的法定繼承人因受害人死亡所導(dǎo)致的未來所能繼承的財(cái)產(chǎn)減少而應(yīng)受到的補(bǔ)償，是對(duì)收入損失的賠償，其性質(zhì)是一種物質(zhì)損失或財(cái)產(chǎn)性損失。這是因?yàn)?，在該解釋第二十九條明文規(guī)定：“死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算”，這里明確了死亡賠償金的性質(zhì)賠償?shù)氖恰凹偃缢勒哒Ｉ嫖磥矶陝?chuàng)造的財(cái)富”，即物質(zhì)損失或財(cái)產(chǎn)損失。根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，附帶民事訴訟原告人起訴請(qǐng)求賠償因犯罪行為所造成的物質(zhì)損失或財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)支持。

2、死亡賠償金不能等同于精神撫慰金，與被撫養(yǎng)人生活費(fèi)一樣屬于財(cái)產(chǎn)性損失。

《人身損害賠償解釋》在第十七條第三款規(guī)定：“受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用”。在第十八條則專門規(guī)定了受害人或死者近親屬遭受精神損害，請(qǐng)求賠償精神損害撫慰金的適用《精神損害賠償解釋》，將兩者區(qū)別開來。第三十一條則說得更清楚：“人民法院應(yīng)當(dāng)按照民法通則第一百三十一條以及本解釋第二條的規(guī)定，確定第十九條至第二十九條各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)損失的實(shí)際賠償金額。前款確定的物質(zhì)損害賠償金與按照第十八條第一款規(guī)定確定的精神損害撫慰金，原則上應(yīng)當(dāng)一次性給付?！倍遥度松頁p害賠償解釋》第三十六條還明確規(guī)定“在本解釋公布施行之前已生效施行的司法解釋，其內(nèi)容與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)?！边@說明以前發(fā)布的《精神損害賠償解釋》中“死亡賠償金屬于精神撫慰金”以及“刑事附帶民事訴訟訴請(qǐng)賠償死亡賠償金因其屬于精神撫慰金性質(zhì)不予受理”的說法，因?yàn)榕c《人身損害賠償解釋》相抵觸，不再具有約束力，應(yīng)視為作廢。再者，我國(guó)《國(guó)家賠償法》所確定的賠償?shù)脑瓌t為受害人的物質(zhì)損害的范圍，也將死亡賠償金列入賠償?shù)姆秶畠?nèi)，也是明確了死亡賠償金的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)。

部分法院在刑事附帶民事訴訟中不支持死亡賠償金的做法無法律依據(jù)，是對(duì)領(lǐng)導(dǎo)講話或者是行政法規(guī)片面地理解。刑事附帶民事訴訟的案件，不支持受害方索賠的死亡補(bǔ)償費(fèi)，是助長(zhǎng)了故意或過失造成他人死亡抱有不負(fù)責(zé)任的客觀性，形成死了白死的謬論，比如說死一頭牛，還可以得到幾百元到幾千元的賠償，哪有死一個(gè)人還不如動(dòng)物值錢而不判賠死亡補(bǔ)償費(fèi)呢?如不依法判決支持死亡賠償金，則更導(dǎo)致那些無視他人人身權(quán)和人格權(quán)尊嚴(yán)的侵害人不承擔(dān)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的放任性，這完全與《人身損害賠償解釋》的精神背道而馳。

二、申請(qǐng)人關(guān)于精神撫慰金問題的看法。

上訴人從保證法律的統(tǒng)一，維護(hù)我國(guó)法律的尊嚴(yán)角度上理解應(yīng)該屬于法院支持之列，除目前部分發(fā)達(dá)地區(qū)刑事附帶民事判決中支持了精神撫慰金請(qǐng)求外，上訴人認(rèn)為刑事案件的受害人或其家屬不管其是在刑事案件審理中提起了附帶民事訴訟，還是在刑事案件審結(jié)后又另行提起了民事訴訟，其所得到的最終訴訟結(jié)果只能有一個(gè)。否則，就精神撫慰金這一問題就會(huì)出現(xiàn)“因同一訴訟事實(shí)與理由，如果當(dāng)事人選擇不同的訴訟程序，便會(huì)得到兩個(gè)不同訴訟結(jié)果”的情況出現(xiàn)。望上級(jí)法院站在保證國(guó)家執(zhí)法尺度的統(tǒng)一的立場(chǎng)上判決，以維護(hù)國(guó)家的司法公正，樹立起法律在人民群眾心目中的尊嚴(yán)。

綜上所述，本案申請(qǐng)人在原審中提出的被申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)和精神撫慰金的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑瓕彿ㄔ翰挥柚С謱儆谶m用法律、司法解釋錯(cuò)誤，不判賠于法無據(jù)?，F(xiàn)申請(qǐng)人請(qǐng)求最高人民法院依法重審。

此致

最高人民法院。

申請(qǐng)人：陳。

二0xx年五月二十日。

法律訴狀寫范文匯總篇八

申訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(申訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)。

被申訴人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(被申訴人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)。

申訴人因xxxx(寫明案由，即糾紛的性質(zhì))一案不服xxxx人民法院(寫明原終審法院名稱)xxxxx第xxx號(hào)xx判決，現(xiàn)提出申訴，申訴請(qǐng)求及理由如下：

請(qǐng)求事項(xiàng)：(寫明提出申訴所要達(dá)到的目的)。

事實(shí)和理由：(寫明申訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)針對(duì)原終審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘?問題和錯(cuò)誤陳述理由)。

此致

xxxx人民法院。

申訴人：(簽名或蓋章)。

xxxx年xx月xx日。

附：本申訴狀副本x份(按被申訴人人數(shù)確定份數(shù))。

(注：民事、行政、刑事自訴各類案件申訴狀的格式基本相同)。

范文：

申訴人(原審原告)：××電腦硬件公司。

地址：××市××路××號(hào)。

法定代表人：a職務(wù)：經(jīng)理。

被申訴人(原審被告)：××網(wǎng)絡(luò)公司。

地址：××市××路××號(hào)。

法定代表人：b職務(wù)：經(jīng)理。

案由：硬件購(gòu)銷合同糾紛。

申訴人對(duì)××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號(hào)判決不服，特向人民法院提起申訴。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號(hào)判決;。

2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。

事實(shí)和理由：

(應(yīng)祥述，此略。)。

基于上述事實(shí)，特向人民法院提起申訴，請(qǐng)求人民法院重新審理本案，撤銷原判決，判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣，以維護(hù)申訴人合法權(quán)益。

此致

××省高級(jí)人民法院。

申訴人：××硬件公司。

蓋章。

××年××月××日。

附：1.原審判決書一份;。

2.申訴人與被申訴人硬件購(gòu)銷合同一份。

1.民事申訴狀格式及與民事再審申請(qǐng)書的區(qū)別。

2.行政申訴狀格式模板。

4.民事申訴狀格式及與民事再審申請(qǐng)書的不同之處。

7.民事申訴狀格式、內(nèi)容及寫作方法。

法律訴狀寫范文匯總篇九

答辯人：

名稱：_____地址：____________電話：____。

法定代表人：姓名：________________職務(wù)：____。

委托代理人：姓名：_____性別：______年齡：____。

民族：___職務(wù)：____工作單位：______。

住址：________________電話：____。

答辯人因_______________一案，對(duì)上訴人________。

不服_____人民法院__字第__號(hào)判決，提出答辯狀。

答辯的理由和根據(jù)：_________________________。

此致

_____人民法院。

答辯人：_______(蓋章)。

法定代表人：_____(簽章)。

____年__月__日。

附：答辯書副本___份。

注：答辯的理由和根據(jù)應(yīng)著重陳述對(duì)上訴書中有關(guān)問題的意見，并列據(jù)有關(guān)證據(jù)。

答辯狀范例(離婚用)【2】。

答辯人：張______，男，______歲，漢族，_______省_____市人，現(xiàn)住_______市_____區(qū)_______路______號(hào)。

答辯人因李______訴我離婚一案，現(xiàn)提出答辯如下：

答辯人認(rèn)為原、被告夫妻感情沒有破裂，不同意離婚，理由有三：

一、原、被告夫妻系自由戀愛，有感情基礎(chǔ);。

二、原、被告性格相近，愛好相同;。

三、原、被告共同生活中，一直和睦相處。

答辯人認(rèn)為原告在訴狀里談到的夫妻經(jīng)常吵架，不是事實(shí)，我們結(jié)婚十余年，有深厚的感情基礎(chǔ)，雙方價(jià)值觀、人生觀基本一致，偶爾為點(diǎn)家庭瑣事爭(zhēng)吵幾句屬正?，F(xiàn)象，根本不會(huì)影響夫妻感情，原告屬一時(shí)沖動(dòng)提出離婚，請(qǐng)求法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

此致

______市______區(qū)人民法院。

法律訴狀寫范文匯總篇十

申訴人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址。

被申訴人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址。

申訴人×××因×××一案，不服××××人民法院于××年×月×日××字第××號(hào)民事判決，提出申訴。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

1.撤銷××市××區(qū)人民法院×號(hào)判決;。

2.

事實(shí)和理由：

此致

××××人民法院。

申訴人：(簽名蓋章)。