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再審二審申請書的如何寫 怎么寫再審申請書(九篇)

格式:DOC 上傳日期:2023-01-11 14:50:28 頁碼:12
再審二審申請書的如何寫 怎么寫再審申請書(九篇)
2023-01-11 14:50:28    小編:ZTFB

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再審二審申請書的如何寫一

地湖南省新邵縣坪上鎮(zhèn)小溪村××號。身份證號碼:4305221969××××××111。

被申請人:東莞市××××大酒樓有限公司,住所地:東莞市南

城區(qū)×××路××××大廈×××樓。

法定代表人:李××,該公司總經(jīng)理。

被申請人:王××,男,1973年×月×日出生,廣東省梅縣人,現(xiàn)住東莞市虎門鎮(zhèn)××××花園××苑××號,身份證號碼:4414211973××××5916,系東莞市虎門××××維修店業(yè)主。

再審訴訟請求:

一、撤銷(x1)東中法民一終字第4741號民事判決書;

二、判決被申請人對申請人的下列損失承擔連帶賠償責任;

1、醫(yī)療費34286元(含康復(fù)費、整容費),2、誤工費16168.5元,3、陪護費1560元和住院伙食補助費1506元(含適當?shù)臓I養(yǎng)費),4、殘疾人生活補助費71117元,6、鑒定費550元,7、被撫養(yǎng)人生活費85680元,8、交通費4081元,9、精神損害撫慰金50000元;

以上合計264948.5元,減去被申請人王××已支付的醫(yī)療費23000元和按判決書支付的賠償款46612.46元,倆位被申請人還需向申請人支付195336.04元。

三、訴訟費全部由被申請人承擔。

事實和理由如下:

一、原審法院認定的基本事實有誤

根據(jù)我國《電力供應(yīng)與使用條例》第37條,結(jié)合《承裝(修、

試)電力設(shè)施許可證管理辦法》,倆位被申請人簽訂的《東莞市酒樓公司空調(diào)安裝工程(人工費承包施工協(xié)議)》屬于無效合同。

被申請人王××本系東莞市虎門××××維修店的業(yè)主,不具備承裝(修、試)電力設(shè)施許可證的資質(zhì),不可以從事電力設(shè)施的安裝、維修或者試驗業(yè)務(wù),其作為乙方在《東莞市酒樓公司空調(diào)安裝工程(人工費承包施工協(xié)議)》(以下簡稱《協(xié)議》)上簽名后卻公然加蓋了以“××××機電工程有限公司”的法人名義出具的公章。被申請人東莞市××××大酒樓有限公司(以下簡稱酒樓公司)存在非法發(fā)包的行為;故此顯示兩位被申請人存在著共同的主觀過錯。

被申請人王××任何將申請人轉(zhuǎn)化成獨立的承包人的行為均屬無效,雙方只能形成雇傭關(guān)系或事實上的勞動關(guān)系。申請人有實際工作經(jīng)驗而無《電工進網(wǎng)作業(yè)許可證》,無論是在專業(yè)資質(zhì)上、在用工地位上、在組織歸屬上及在對外承擔責任方面,都只能充當被申請人王的雇員或幫工或助手。

二、原審法院適用法律確有錯誤,確定民事責任時既違背了法律的規(guī)定,又明顯的違背了當事人的約定

本案應(yīng)適用《安全生產(chǎn)法》、《電力法》、《電力供應(yīng)與使用條例》、《電力監(jiān)管條例》、《供電營業(yè)規(guī)則》、《用電檢查管理辦法》、《用電安全導則》等法律法規(guī)和規(guī)章制度,明確酒樓公司在用電行業(yè)規(guī)則方面和超合同用電方面存在何種過錯和相應(yīng)的法律責任。

作為電力設(shè)施或者建筑物等物件的所有人和管理人,根據(jù)我國《民法通則》第126條,酒樓公司應(yīng)證明自己沒有任何過錯。但原審法院卻將證明酒樓公司存在過錯的舉證責任完全推給申請人,適應(yīng)法律有誤,認定的事實也是將錯就錯。

其次,本案應(yīng)適用倆位被申請人在《協(xié)議》中對安全職責的約定。

《協(xié)議》第二條第1款、第2款分別明確了倆位被申請人的職責。

最后,酒樓公司的供用電合同雖與《協(xié)議》隸屬不同的法律關(guān)系,但其履行結(jié)果與《協(xié)議》相關(guān)。酒樓公司負有采取一系列措施來配合供電人保證用電安全以符合條例要求的義務(wù),譬如,嚴格按照國家或電力行業(yè)標準,設(shè)計、安裝、檢修、運行和維護用電設(shè)施等等。

三、法官在行使釋明權(quán)時存在消極對待和行使過度兩種極端情況

首先,法官消極對待釋明權(quán)。對于東莞市人民政府作出的東府復(fù)決[x1]011002號行政復(fù)議決定書確定的申請人“王張其于xx年8月22日20時在酒樓公司酒店二樓檢查空調(diào)時不慎被電擊傷?!钡氖聦崳瓕彿ㄔ哼€作反向的誘導性啟發(fā),促使申請人就其“觸電掉地的事實”予以證明。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條、《民法通則》第123條、第126條,倆位被申請人應(yīng)承擔舉證責任。原審法院卻將上述舉證責任分配給申請人,這種臨時心證及相關(guān)法律見解,剝奪了申請人的程序參與權(quán),造成了突襲分配舉證責任和突襲裁判。申請人提交了《申請法院調(diào)查取證申請書》,但原審法院既沒有行使舉證釋明權(quán),又沒有事后予以調(diào)查。

其次,原審法院過度行使了釋明權(quán)。申請人在訴請中雖有矛盾不明之處,即“誤工費1347元(計算至定殘之日起為224天,參照建筑安裝業(yè)26346元/年標準計算)”,但依據(jù)申請人提供的計算標準本應(yīng)得出誤工費損失為16168.50元。原審法院行使釋明權(quán)過度,將本屬辯論主義領(lǐng)域的誤工費數(shù)額問題視為當事人的處分行為,以剝奪申請人辯論權(quán)的形式造成了代替申請人行使處分權(quán)的法律后果。程序保障指向型積極釋明模式要求法官為保證“當事人主導原則”真正發(fā)揮作用需適時地向申請人提供建議和意見。法官在訴訟過程中作出的任何牽涉申請人利益的主動行為都不得違反對審原則,應(yīng)當賦予申請人陳述的機會,應(yīng)當使當事人作出充分完整的法律上和事實上的說明。

最后,為了實現(xiàn)侵權(quán)行為法“有損害,就有救濟”的功能,侵權(quán)行為人必須證明誰是真正的加害人才能免除責任,法院對此并未釋明相關(guān)的法律見解。

四、原審法院基本上不支持申請人提出的5萬元精神損害撫慰金

對受害人未來的收入損失,各國法律普遍規(guī)定應(yīng)當給予賠償。關(guān)于此類賠償?shù)挠嬎?,原則上賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)當為其受傷后實際可能獲得的收入與如果不受傷其本應(yīng)獲得的可能收入之間的差額。

對于侵權(quán)導致的機會喪失,當某種機會是一種很可能發(fā)生的機會時,換言之,當一種機會根據(jù)事物的通常發(fā)展過程是存在的時,對該機會損失導致的損害應(yīng)當給予賠償。

申請人僅獲得了一部分名義性賠償金,對其實質(zhì)性損害賠償原審法院基本上不予以支持。由于他人的侵權(quán)行為而遭受損害的當事人在依侵權(quán)行為的性質(zhì)和現(xiàn)時的情形所允許的確定性(根據(jù)原審法院因申請人的實際經(jīng)驗而對其獨立承攬人的擬定),證明了損害的程度以及能適當?shù)貜浹a其損失的賠償額后,根據(jù)侵權(quán)法中的“填補損失”或者“填平損害”的原則有權(quán)就該損失獲得補償性的損害賠償金。

1x年7月1日最高人民法院《關(guān)于審理涉及海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定(試行)》第7條規(guī)定:“海上人身傷亡賠償?shù)淖罡呦揞~為每人80萬元人民幣?!?/p>

1x年8月5日實施的《廣東省實施〈消費者權(quán)益保護法〉辦法》第31條對侵害人格尊嚴或者侵犯人身自由的規(guī)定了5萬元以上的精神賠償。

xx年3月7日,《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》規(guī)定了精神損害撫慰金。最高人民法院同意一些地方立法機關(guān)和高級人民法院對精神損害賠償作出比較具體的規(guī)定,認為這與司法解釋的指導思想沒有原則沖突。

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條限定了年賠償總額;但本案應(yīng)優(yōu)先適用《最高人民法院關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》對年賠償總額并未做限定的規(guī)定,因為引發(fā)此類糾紛的商事侵權(quán)人是法人和個體工商戶,而本案申請人為弱勢的未享受工傷社保等國民待遇的農(nóng)民工。

xx年的憲法修正案規(guī)定:“國家尊重和保障人權(quán)。”

申請人39歲即構(gòu)成四級傷殘,根據(jù)司法鑒定書,“損傷致被鑒定人張××l1椎體壓縮爆裂骨折,有骨塊進入椎管,椎管狹窄,伴有雙下肢不完全性癱瘓,如傷者腰骶及臀部感覺減退,下腹壁及提睪反射減退,雙下肢肌力4ˉ級,雙足背屈,趾屈肌力3級,雙足趾屈伸肌力力0~1級,足趾活動障礙,致使傷者雙下肢乏力,提抬困難,步態(tài)慢跚,馳緩,活動吃力”。

申請人數(shù)十年由傷殘導致的羞辱感、疼痛或羞辱的強烈程度,其實際延續(xù)的期間或可能延續(xù)的時間之長,以及其可以預(yù)期的后果之大,對兒女生活負面影響之深而為內(nèi)疚之烈,請貴院明察。

綜上所述,因東莞市中級人民法院(x1)東中法民一終字第4741號民事判決書存在如下符合再審條件的法定情形:

1、認定的基本事實缺乏證據(jù)證明;

2、對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查明收集的;

3、適用法律確有錯誤的;

4、確定民事責任明顯違背當事人的約定,又違背了法律的規(guī)定;

5、未正確行使釋明權(quán)而明顯違背(民事訴訟法的)立法本意;

6、違反法律規(guī)定,剝奪了當事人的辯論權(quán)利。

故懇請貴院拔屈辱于既判,如所請于重審;掃法務(wù)之迷失而立新規(guī),糾審判之偏差而樹典型。

此呈

廣東省高級人民法院

申請人:

x1年3月12日

再審二審申請書的如何寫二

申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個體醫(yī)師,住織xx,系ss人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王x坤之妻。電話:180xxxx5320。

被申請人(原一審原告、二審被上訴人、再審被申請人)張xx,男,1959年2月17日生,漢族,農(nóng)民,住xx?!?/p>

因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請再審。20xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉x英的再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果?,F(xiàn)依法向貴x省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:

一、請求貴x省人民檢察院依法對貴x省高級人民法院提起抗訴。

二、此后,請求貴x省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。

事實和理由:

綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認定事實上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關(guān)規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。

此致

貴x省人民檢察院

申請人:劉xx

20xx年x月x日

再審二審申請書的如何寫三

再審申請人:_________________,性別:_____,出生年月:______________,漢族,職業(yè):__________,住址:______________,電話:______________。

再審被申請人a:_________________,性別:_____,出生年月:______________,漢族,職業(yè):__________,住址:______________,電話:______________。

再審被申請人b:_________________,性別:_____,出生年月:______________,漢族,職業(yè):__________,住址:______________,電話:______________。

因交通事故人身損害賠償糾紛一案,再審申請人不服___________中級人民法院年月日下達的(___________)大民一終字第號民事判決書,現(xiàn)依法申請再審。

申請再審的事由

再審申請人的申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第一款第(二)項和第二款的規(guī)定。

申請再審的請求

此致

__________省高級人民法院

再審申請人:_________________

申請日期:_________________

再審二審申請書的如何寫四

申請人:工程有限公司,地址:經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街號,法定代表人:康董事長,組織機構(gòu)代碼證:。

被申請人一:建設(shè)集團有限公司分公司,地址:xx省xx市xx大道xx大廈四樓,企業(yè)負責人:余,組織機構(gòu)代碼證:。

被申請人二:建設(shè)集團有限公司,地址:xx省廣州市天河區(qū)天河路351號外經(jīng)貿(mào)廈14樓,法定代表人:曾,組織機構(gòu)代碼:。

被申請人三:xx市文化廣電新聞出版局,地址:xx市xx區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:,組織機構(gòu)代碼:。

申請人不服xx省xx市中級人民法院于x年6月25日作出的案號為()x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。

再審請求:

1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷xx省xx市中級人民法院()x中法民一終字第100號民事判決書。

2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算,從x年11月18日起計算至實際支付之日止,現(xiàn)暫時計算至x年6月30日,共計589天),申請人二對上述申請人一債務(wù)承擔連帶責任,申請人三依法承擔其在欠付工程款范圍內(nèi)的清償責任;

3.本案訴訟費由三被申請人承擔。

事實和理由:

一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《xx市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定,應(yīng)被認定為有效。

首先,在x年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應(yīng)視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與文化館幕墻施工,并在x年5月竣工,在這兩年的時間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應(yīng)當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應(yīng)屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應(yīng)遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。

二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應(yīng)對其債務(wù)承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應(yīng)依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。

被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任?!钡囊?guī)定,被申請人三應(yīng)對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。

三、關(guān)于工程款如何確定的問題,原審法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應(yīng)以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。

首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于x年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權(quán)益。

其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后,被申請人應(yīng)在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持?!钡囊?guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。

最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。

退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設(shè)施工合同無效的,但建設(shè)工程竣工驗收合格的,應(yīng)參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設(shè)施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應(yīng)積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。

綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應(yīng)依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設(shè)施工的相關(guān)事實,認定申請人為x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應(yīng)予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷xx省xx市中級人民法院()x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權(quán)益。

此致

xx省高級人民法院

申請人:

年 月 日

再審二審申請書的如何寫五

答辯人:xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

住所地:xx省xx市xx大道46號

法定代表人:,職務(wù):該合作聯(lián)社理事長

現(xiàn)就中國xx銀行股份有限公司江南支行與xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社借款合同糾紛一案再審申請做出如下答辯意見:

一、申請人農(nóng)行江南支行認為高院的再審判決對本案定性錯誤的意見是錯誤的。高院再審判決認為本案糾紛性質(zhì)為委托貸款合同糾紛,而不是同業(yè)拆借糾紛。我們表示贊同。具體理由有:

法律關(guān)系的性質(zhì)由其內(nèi)容即當事人意思表示的內(nèi)容決定,而不是由其構(gòu)成要素之主體和客體等要件決定。

在本案中,當事人表面上先后簽定了兩份合同和對應(yīng)的兩份承諾書,但實質(zhì)上只有一份合同和對應(yīng)的一份承諾書。當事人于x年12月17日和x年6月17日簽定的兩份合同除了有時間先后關(guān)系外,在合同主體、金額、利息及罰息、匯款方式等方面完全一致;同時,第一份合同的截止日與第二份合同的開始日也吻合。這充分說明當事人只有簽定一份借款合同的意圖。也就是說此案中“形式上有兩份合同,實質(zhì)上只有一份合同”。這也可以佐證為什么當事人之一信用合作聯(lián)社先后以600萬和400萬的金額來貸款給康樂公司。因為當事人只有一份合同,只約定了一個1000萬的合同金額。而同時,承諾書對應(yīng)于相應(yīng)的合同,因為沒有對應(yīng)的合同內(nèi)容,當事人也就沒有相應(yīng)的承諾對象。也就是說,承諾書與相應(yīng)的合同并存為一個意思表示的整體。這樣,前一份合同和對應(yīng)的承諾書與后一份合同及承諾書分別構(gòu)成兩個整體。既然兩份合同實為一份合同,具有延續(xù)性,那么兩份承諾書也具有延續(xù)性,實為一份承諾書。(這里的“一份”的表達均是以其內(nèi)容而言)

而兩份承諾書均是在合同簽定之后(雖然是同一天)訂立的,承諾書與合同有產(chǎn)生上的牽連關(guān)系,但在產(chǎn)生之后,其內(nèi)容具有相對獨立性。這種相對獨立性的意思是指承諾書產(chǎn)生于合同之上,是對前述合同意思表示的一種確認和修正。其分別確認的是合同主體、金額、利息、匯款方式等內(nèi)容,其修正或者說突現(xiàn)的是合同性質(zhì),甚至說訂立合同的目的。依據(jù)合同法原理,當事人訂立合同前后意思表示不一致時,應(yīng)以其后的意思表示為準。在本案中,顯然應(yīng)該以承諾書的內(nèi)容來確定合同內(nèi)容,進而確定合同性質(zhì)。

首先,從目的上看,前后兩份承諾書中均提到當事人借款的目的是貸款給康樂公司。而且第二份承諾書中明確約定信用合作聯(lián)社是受農(nóng)行江南支行的委托貸款給康樂公司。如果當事人僅是同業(yè)拆借的話,出借人出借的目的應(yīng)當是解決信用合作社的金融票據(jù)的彌補及資金臨時性的周轉(zhuǎn)困難。因此,當事人合同目的不符合同業(yè)拆借,而是委托貸款。其次,從主體上看,如果當事人僅僅是同業(yè)拆借,就沒有必要在《承諾書》中涉及借款人康樂公司。最后,從內(nèi)容上看,當事人雖然沒有明確的授權(quán)委托書,但是“委托”的意思表示滲透在合同條款之中。也就是說,承諾書中有明確的委托款項。這有第二份承諾書之“委托”字樣印證。而且,權(quán)利義務(wù)關(guān)系上,信用合作聯(lián)社顯然是不承擔還貸不成的責任風險的,而由農(nóng)行江南支行承擔。這符合委托貸款的本質(zhì)特性。

因此,高院將本案定性為委托貸款合同糾紛是正確的。

二、申請人農(nóng)行江南支行認為高院認定承諾書具有獨立性是錯誤的,我們不予贊同。具體理由有:

其一,“承諾書的出具”與“承諾書的內(nèi)容”兩個概念不同。誠然,承諾書是在當事人合同的基礎(chǔ)上出具的,也就是說承諾書的產(chǎn)生與合同的存在具有因果關(guān)系,但是,承諾書一旦產(chǎn)生即具有相對獨立性。而這種獨立性是從其內(nèi)容來說的。合同的產(chǎn)生與合同的內(nèi)容不可混同,不能以合同產(chǎn)生上的牽連性來否定合同內(nèi)容上的獨立性。

其二,從承諾書的意思表示來看,它有合同主體、合同金額、合同標的、合同期限、履行方式及責任承擔等內(nèi)容,這完全符合一個獨立合同所具有的一般特性。因此,承諾書本身即構(gòu)成一個獨立的合同。

其三,承諾書約定康樂公司還款以后,信用合作聯(lián)社即將款項返還給農(nóng)行江南支行,這正是委托貸款關(guān)系中,信用合作聯(lián)社協(xié)助農(nóng)行江南支行還款的表現(xiàn),而不是同業(yè)拆借的義務(wù)履行。因此,承諾書不是金融融資拆借合同的補充協(xié)議,而具有獨立性。

其四,正是承諾書內(nèi)容的獨立性決定了其效力的獨立性。在認定當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系時,應(yīng)以承諾書為準。

三,本案處理結(jié)果適用法律沒有錯誤。

根據(jù)上文分析,本案應(yīng)定性為委托貸款合同糾紛。而申請人江南支行認為本案中沒有委托貸款關(guān)系中所謂的“借款人”;委托人和受托人的主體不適格;信用合作聯(lián)社作為“受托人”沒有依據(jù)“委托人”之農(nóng)行江南支行確定貸款對象、利率和用途等,也沒有收取“手續(xù)費”;信用合作聯(lián)社和康樂公司之間存在貸款關(guān)系,由江漢橋梁公司提供擔保,這不符合委托貸款的特征;此外,信用合作聯(lián)社償還農(nóng)行江南支行的本息數(shù)額多于康樂公司償還給信用合作聯(lián)社的數(shù)額,也不符合委托貸款的特征。正因為如此,本案應(yīng)為同業(yè)拆借糾紛。而由于本案的同業(yè)拆借違反了x年修正的《商業(yè)銀行法》和x年3月的《同業(yè)拆借管理試行辦法》中的強制性規(guī)定而為無效。因此,高院應(yīng)以《合同法》和《民法通則》的相關(guān)規(guī)定來判決信用合作聯(lián)社返還農(nóng)行江南支行的本金925萬元,而不應(yīng)僅以《承諾書》來駁回農(nóng)行江南支行的訴訟請求。

對此,我們認為,其一,本案存在委托貸款關(guān)系中的“借款人”之第三人,這在當事人簽定的承諾書中有明確約定為康樂公司;其二,本案中委托人之農(nóng)行江南支行與受托人之信用合作聯(lián)社不存在“不適格”。《合同法》第50條明確規(guī)定,除相對人惡意外,公司法定代表人超越權(quán)限對外簽定的合同為有效?!豆痉ā返南嚓P(guān)規(guī)定及司法實踐也證明,法人在公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍以外從事的活動并不完全無效。如果公司從事的活動不損害社會公共利益,其行為多為有效。從《合同法》關(guān)于法律行為無效的規(guī)定看,民事主體的行為也只有在違反公共利益時方為無效。對“法律的強制性規(guī)定”的違反在本質(zhì)上是對社會公共利益的違反,因此才無效。而從本案來看,當事人從事的貸款活動并沒有違反社會公共利益,相反對社會公益甚為有利。因而不能因為農(nóng)行江南支行及信用合作聯(lián)社違反有關(guān)委托貸款的主體規(guī)定就認定其委托貸款行為無效或不成立。同時,這也符合市場經(jīng)濟關(guān)于“盡量使合同有效,而不是無效”的現(xiàn)代理念。其三,受托人信用合作聯(lián)社是依據(jù)農(nóng)行江南支行在承諾書中確定的借款人康樂公司而向其貸款的;當事人約定利率是千分之十四;貸款用于解決康樂公司的資金周轉(zhuǎn);信用合作聯(lián)社在兩種利率之差之間獲得利潤即相當于其獲得的“手續(xù)費”;其四,受托人返還給委托人的貸款數(shù)額必須與借款人償還的數(shù)額相等,這是從最終意義上說的,并不排除當事人在合同履行中對債務(wù)償還時間作出不同安排。因此,信用合作聯(lián)社償還給農(nóng)行江南支行的數(shù)額比康樂公司償還的數(shù)額要多,這并不奇怪。貸款償還責任由康樂公司向農(nóng)行江南支行承擔,這才是最根本的。

基于以上分析看,本案為委托貸款關(guān)系糾紛沒有疑問。高院再審判決處理結(jié)果依據(jù)當事人簽定的承諾書來認定是正確的。

綜上所述,高院對農(nóng)行江南支行與xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社的借款合同糾紛一案的再審判決是正確的。請求最高人民法院維持高院的再審判決。

此致

最高人民法院

答辯人:xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

法定代表人:

x年4月17日

再審二審申請書的如何寫六

申請人:____________,年齡:________歲,民族:________,籍貫:____________,職業(yè):____________,住址:________________。

申請人因________________________一案,對________人民法院________年________月________日________字第____________號行政判決(或裁定或調(diào)解)不服,提出申訴。

簡明扼要地提出請求人民法院對本案按照審判監(jiān)督程序進行再審,并依法變更或撤銷原裁判。

首先陳述案件事實,并以相關(guān)確鑿的證據(jù)加以證實。在此基礎(chǔ)上,可從以下方面闡述生效裁判的錯誤。通過提供新的證據(jù),以推翻原判決、裁定的事實基礎(chǔ),揭示原裁判所存在的證據(jù)矛盾或證據(jù)不足、原判決或裁定適用法律的錯誤、違反法定程序判決、裁定。歸納原裁判所存在的錯誤,根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定提出申請再審的具體請求。

此致

____________人民法院

申請人:____________

_______年____月____日

再審二審申請書的如何寫七

答辯人(被申請人):__________

地址:________________________

法定代表人:_________________

被答辯人(申請再審人):__________

地址:________________________

法定代表人:_________________

答辯人于________年____月____日收到_____人民法院郵寄的關(guān)于被答辯人對(20)____民終字第號案提起再審的申請書及相關(guān)資料。答辯人現(xiàn)就被答辯人提出的再審請求及理由作如下答辯意見:

答辯事項:答辯人請求人民法院依法駁回____________不合理且不合法的訴訟請求。

事實和理由:

一、原審法院判決認定的事實清楚、證據(jù)充分、判決被答辯人對_______應(yīng)承擔的______責任是正確的,答辯人請求駁回再審申請人的再審申請,依法維持原審判決。

二、原審判決早已經(jīng)生效并部分履行,再審申請人______在法律規(guī)定的期限內(nèi)既沒上訴也沒申請再審,且申請再審已經(jīng)超過法律規(guī)定的6個月的再審訴訟時效,判決早已發(fā)生法律效力,故應(yīng)依法駁回再審申請人的再審申請。

三、原審法院判決適用法律正確。綜上,原審法院判決認定事實清楚,證據(jù)充分,適用法律正確,判決合理。體現(xiàn)了法律的尊嚴,保護了交通事故受害人的合法權(quán)益,符合新《民事訴訟法》的公平原則和立法精神,懇請再審法院依法駁回再審申請人的再審申請,維持原判。

此致

__________人民法院

答辯人:_____________

___________年____月____日

再審二審申請書的如何寫八

再審申請人:xx市有限責任公司,住所地:xx市,法定代表人:,經(jīng)理。

再審被申請人:擔保有限公司,住所地xx市x大廈。法定代表人:,董事長。

原審被告:xx市制造有限公司,住所地:xx市號。法定代表人:,經(jīng)理。

原審被告:謝,男,19xx年x月1x日生,漢族,住xx市

原審被告:韓,女,19xx年x月x日生,漢族,住xx市濱

原審被告:山東xx市xx有限公司,住所地xx市渤海五路。法定代表人:,董事長。

原審被告:xx市汽車銷售服務(wù)有限公司,住所地xx市渤海五路號。法定代表人:,總經(jīng)理。

原審被告:,男,x年12月14日生,漢族,住xx市濱城區(qū)黃河五路

原審被告:,男,x年4月29日生,漢族,住xx市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處

原審被告:,男,x年9月11日生,漢族,住xx市濱城區(qū)黃河八路

原審被告:劉,男,x年5月9日生,漢族,住xx市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。

再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案,不服山東省高級人民法院()魯商終字第號民事判決。現(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。

再 審 請 求

1、請求撤銷()魯商終字第號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。

2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。

再審事實和理由

一、再審被申請人擔保有限公司(下稱x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應(yīng)認定為無效合同。

1、關(guān)于“代”的身份。

“代”是再審被申請人x公司的法人股東(投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝與再審被申請人的商談借款的過程中,代身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代本人沒有巨額資金,假如代有巨額閑散資金,完全可以與謝自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。

其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。

2、關(guān)于“代”資金賬戶。

一審中,謝、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。

二審中,再審申請人再次提交需法院調(diào)取代資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調(diào)取。

關(guān)鍵證據(jù)“代”資金賬戶問題,一、二審均未查清。

3、關(guān)于新證據(jù)。

因案情復(fù)雜,再審申請人再次調(diào)查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人x公司的法定代表人是。又是投資有限公司股東之一。投資有限公司是再審被申請人x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質(zhì)證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。

二、借款人謝與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。

1、借款人謝在一、二審?fù)徶?,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。

2、“代”與借款人謝、韓以公證方式,在x年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(x年10月31日至x年10與月30日止),借款人謝、韓以其自有四套房產(chǎn)作抵押。但,以上當事人又與x年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:x年11月13日至x年12月12日止。

以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。

3、x年3月19日,借款人謝、韓借款逾期。再審被申請人突然與謝、韓簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝、韓借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東xx市汽貿(mào)有限公司、xx市汽車銷售服務(wù)有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。

4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝、韓按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代、謝、韓惡意串通的事實。

原因是,在提供反擔保時,借款人謝、韓告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝、韓借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。

再審被申請人與謝、韓損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。

三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。

1、擔保法及物權(quán)法對于債務(wù)人以自有財產(chǎn)設(shè)定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權(quán)益的法定順位。法律依據(jù)為:《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容,但抵押權(quán)的變更,未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意,不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押,抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的,其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

2、本案中,代、再審被申請人均放棄了對借款人謝房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任”。

3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。

四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。

綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。

此 致

最高人民法院

再審申請人:xx市有限責任公司

x年12月26日·

再審二審申請書的如何寫九

申請再審人(一審被告、二審上訴人):______,女

被申請人(一審原告、二審被上訴人):______,男

被申請人(一審被告、二審被上訴人):______,男

被申請人(一審被告、二審被上訴人):______,男

申請再審人______與被申請人______等人因民間借貸糾紛一案,不服山東省濟南市歷下區(qū)人民法院于x年5月25日作出的()歷商初字第402號民事判決書的內(nèi)容和x年11月4日山東省濟南市中級人民法院作出的()濟民四商終字第323號民事判決書的判決,依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。

一、再審請求

1、請求貴院依法撤銷濟南市歷下區(qū)人民法院()歷商初字第402號民事判決書第一項以及第二項;

2、請求貴院依法撤銷山東省濟南市中級人民法院所做的()濟民四商終字第323號民事判決書的內(nèi)容;

3、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,支持申請再審人王德敏無需承擔償還債務(wù)的主張;

4、請求貴院判決一審、二審、再審費用由被申請人承擔。

二、申請事由

依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條第一款第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第六項:原判決、裁定適用法律確有錯誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審。特申請再審。民事再審申請書范本。

三、具體事實和理由

1、申請事由一:符合中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條第一款第二項,具體理由如下:

申請再審人______對被申請人______所借的個人債務(wù)不應(yīng)承擔連帶清償責任。根據(jù)中華人民共和國婚姻法第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應(yīng)當共同償還”。最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚時處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見指出,夫妻共同債務(wù)包括以下幾個方面:因日常生活所負的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營活動所負的債務(wù);夫妻一方或雙方治療疾病所負的債務(wù);因撫養(yǎng)子女所負的債務(wù);因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負的債務(wù);其他應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。

申請再審人______與被申請人______x年起開始分居,對其債務(wù)不知曉,借款沒有用于家庭生活,也未用于上述法律規(guī)定的范圍之內(nèi),因此對于其借款不能夠認定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)屬于______的個人債務(wù),申請再審人______不應(yīng)承擔連帶清償責任。

2、申請事由二:符合中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條第一款第六項,具體理由如下:

被申請人______與被申請人______之間的債務(wù)屬于高利貸債務(wù)。根據(jù)中國人民銀行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知的規(guī)定:“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的利率不得超過中國人民銀行公布的金融機構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍。超過上述標準的,應(yīng)界定為高利借貸行為。民事再審申請書范本?!睋?jù)申請再審人______在一審、二審中提交的證據(jù)可以證明再審被申請人______與再審被申請人______之間債務(wù)存在高利貸行為。被申請人______已償還的債務(wù)是屬于本金還是利息界定不明,剩余款項極大可能是高利貸利息,這是不受法律保護的。

綜上所述,申請再審人______不應(yīng)該承擔被申請人______與被申請人______之間的高利貸債務(wù)償還責任,懇請貴院依法再審,糾正錯誤,維護申請再審人的合法權(quán)益。

此致

山東省高級人民法院

申請人:______

______年______月______日

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