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再審申請書民訴法條匯總 民事再審申請書的最新范文新證據(jù)(8篇)

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再審申請書民訴法條匯總 民事再審申請書的最新范文新證據(jù)(8篇)
2023-01-11 14:02:52    小編:ZTFB

在日常的學(xué)習(xí)、工作、生活中,肯定對各類范文都很熟悉吧。范文書寫有哪些要求呢?我們怎樣才能寫好一篇范文呢?下面我給大家整理了一些優(yōu)秀范文,希望能夠幫助到大家,我們一起來看一看吧。

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總一

被申請人(原判原告、被上訴人):吳x,男,x歲,滿族,村長;郵寄地址:。

第三人:荊x,男,x歲,漢族,干部,住址。

申請事由:

再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:

1、民案原判,定性不準(zhǔn),實(shí)體錯(cuò)誤!違背基本事實(shí)和法律。

2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。

3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯(cuò)誤,做出駁回再審訴求。

本案三審判決的錯(cuò)誤,貼合《民事訴訟法》第179條第一款第1項(xiàng)、2項(xiàng)、3項(xiàng)、4項(xiàng)、6項(xiàng)、10項(xiàng)、11項(xiàng)規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯(cuò)誤的、剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當(dāng)再審的事由。

請求事項(xiàng):

1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。

2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)x元。

3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣x元。

糾紛事實(shí):

申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標(biāo)的,訴求法院判給該房。

民案原判:

故意違背基本事實(shí)和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。

1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實(shí)、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認(rèn)證質(zhì)證!貼合《民訴法》第179條一款一項(xiàng)“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。

2、原判認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,認(rèn)定的事實(shí)是偽造的,沒有質(zhì)證。

糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認(rèn)定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。

署名潘振林、標(biāo)明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。

如此審判錯(cuò)誤,貼合《民訴法》第179條一款的2、3、4項(xiàng)規(guī)定情形“原判決裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認(rèn)定的事實(shí)主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認(rèn)定事實(shí)主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。

3、原判適用法律錯(cuò)誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。貼合《民訴法》第179條一款第6項(xiàng)“原判決裁定適用法律確有錯(cuò)誤的”規(guī)定情形。

4、原判決遺漏:庭審時(shí),被告反訴原告欠款事項(xiàng)沒有認(rèn)證。貼合《民訴法》第179條一款第12項(xiàng)“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。

民案終審:

對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當(dāng)開庭審理、詢問當(dāng)事人”的法定程序。貼合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項(xiàng)“違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。

民案再終審:

對確定糾紛事實(shí)、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認(rèn)證;覆轍原判錯(cuò)誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。

綜上所述:

兩級法院,對債務(wù)案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實(shí)和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯(cuò)誤判決的。

被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以十分手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重?fù)p害與精神折磨。由此造成的侵害務(wù)必賠償。

惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護(hù)法律尊嚴(yán);故此依法訴求。

此致

敬禮!

xxx

年月日

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總二

申請人:劉xx,男,1974年11月4日出生,漢族,個(gè)體工商戶,住內(nèi)鄉(xiāng)縣夏館鎮(zhèn)葛條爬村許窯溝組。

被申請人:周xx,男,1971年6月20日出生,漢族,農(nóng)民,住內(nèi)鄉(xiāng)縣城關(guān)鎮(zhèn)諸陽大街52號附5號。

申請人因不服河南省南陽市中級人民法院20xx年1月11日(20xx)南民一終字第801號民事判決,現(xiàn)依法申請?jiān)賹彙?/p>

請求事項(xiàng):

一、依法撤銷內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院(20xx)內(nèi)法民初字第37號民事判決和和南陽市中級人民法院(20xx)南民一終字第801號民事判決,重新審理,公正判決。

二、駁回被申請人原訴訟請求。

三、依法判決訴訟費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。

事實(shí)和理由:

一、原一、二審判決事實(shí)不清,所采信的證據(jù)自相矛盾。

請注意原一、二審判決所認(rèn)定的以下事件:

(一)xx年3月11日

劉xx向周xx出具收條一張:“收條,今收到周xx現(xiàn)金貳拾伍萬元(250000元)。劉xx,xx年3月11日?!?/p>

(二)xx年7月至9月

原一審中,張玉香(周xx之妻)出庭證實(shí):xx年7月至9月份多次找劉xx索要借款25萬元;

(三)xx年9月12日

原二審中,周xx提交股份協(xié)議一份:“股份協(xié)議,今收到周xx現(xiàn)金叁拾伍萬元,占豪門洗浴股份50%,劉xx占50%,投資30萬元?劉xx,xx年9月12日?!?/p>

(四)xx年11月份

原一審中,劉天柱、尹建中到庭證實(shí):其同原告周xx于xx年11月份到鄭州問被告劉xx索要25萬元借款。

從以上事件我們不難發(fā)現(xiàn)其中的矛盾和有違常理之處:如果認(rèn)定第(一)項(xiàng)中,也即本案所爭訟的25元為借款性質(zhì),那么第(二)項(xiàng)似乎也符合常理,但在第(一)、(二)項(xiàng)事件的背景下,又發(fā)生了第(三)項(xiàng)事件,也即在周xx在明知?jiǎng)x欠其25萬元錢款,而且經(jīng)其妻子張玉香多次索要未果的情況下,仍然向劉xx支付35萬元,作為合伙出資。這些違背常理之處不得不讓人懷疑上述事件的真實(shí)性。另外,再加上第(四)項(xiàng)事件,周xx于第(三)項(xiàng)事件之后繼續(xù)向劉xx索要本案爭訟25萬元借款!

這四項(xiàng)事件之間相互矛盾,違背常理,實(shí)在難以自圓其說!基于此,我們不難認(rèn)定,將本案所爭訟25萬元認(rèn)定為借款,于事實(shí)嚴(yán)重不符。

二、本案應(yīng)為合伙糾紛性質(zhì),申請人有新證據(jù)足以推翻原審判決錯(cuò)誤認(rèn)定。

事實(shí)上,申請人與被申請人于xx年合伙經(jīng)營“豪門洗浴人家”,本案所爭訟25萬元,正是被申請人的合伙出資款。關(guān)于該事實(shí),申請人在(20xx)南民一終字第801號民事判決作出后,有證人段芳明、趙利剛的證言證實(shí)。

同時(shí),被申請人在原二審中提交的xx年9月12日的“股份協(xié)議”,其內(nèi)容進(jìn)一步印證了被申請人與申請人之間合伙關(guān)系存續(xù)的事實(shí)。

唯有如此,整個(gè)案件才能自圓其說,也即將前述中的第(一)項(xiàng)事件中,即本案爭訟的25萬元認(rèn)定為被申請人的合伙出資而非借款,才會合情合理地發(fā)生第(三)項(xiàng)當(dāng)中,被申請人后續(xù)為合伙增加出資35萬元的事實(shí)。而對第(二)項(xiàng)和第(四)項(xiàng)事件,鑒于其與第(一)、(三)項(xiàng)事件的相互矛盾,申請人也就有充分的理由去懷疑張玉香、劉天柱以及尹建中證人證言的真實(shí)性。

三、原審判決判令申請人支付利息,缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總?cè)?/h3>

申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個(gè)體醫(yī)師,住織xx,系ss人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王正坤之妻。電話:180ssss5320.

被申請人(原一審原告、二審被上訴人、再審被申請人)張xx,男,1959年2月17日生,漢族,農(nóng)民,住xx.

因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當(dāng)糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請?jiān)賹彙?0xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉相英的再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果?,F(xiàn)依法向貴州省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項(xiàng)如下:

一、請求貴州省人民檢察院依法對貴州省高級人民法院提起抗訴。

二、此后,請求貴州省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。

事實(shí)和理由:

xxxxx

綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認(rèn)定事實(shí)上還是審判程序上均存在錯(cuò)誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關(guān)規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。

此致貴州省人民檢察院

申請人: 劉xx

二○xx年六月十九日

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總四

再審申請人(一審原告,二審上訴人),住湖北省荊門市

再審被申請人荊門市掇刀區(qū)人民政府(一審被告,二審被上訴人),地址:郵編:

法定代表人,職務(wù):區(qū)長。

因與再審被申請人不履行信息公開法定職責(zé)案,再審申請人不服湖北省高級人民法院“(20__)鄂行終字第349號”行政判決(以下簡稱“原終審判決”),提起再審申請,請求:

1、撤銷“(20__)鄂行終字第349號”行政判決;

2、指令湖北省高級人民法院再審。

申請?jiān)賹彽睦碛?/p>

基本理由是:原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

再審申請人在原一審中提出的最本質(zhì)的訴訟請求是:請求確認(rèn)再審被申請人對再審申請人的信息公開申請作出的《關(guān)于涂j申請信息公開的回復(fù)》違法。也就是說,對該回復(fù)的合法性審查是本案關(guān)鍵。

原終審判決認(rèn)定:“涂j于20__年1月15日向荊門市掇刀區(qū)人民政府申請獲取‘20__年9月掇刀區(qū)在團(tuán)林鎮(zhèn)樊橋水庫設(shè)立法制教育學(xué)習(xí)班的依據(jù)及其工作人員職責(zé)’的政府信息,荊門市掇刀區(qū)人民政府工作人員對其進(jìn)行了口頭及書面答復(fù)。其后,涂j又重復(fù)提出信息公開申請,荊門市掇刀區(qū)人民政府于20__年3月26日作出《關(guān)于涂建申請信息公開的回復(fù)》,告知其已履行法定告知義務(wù),對重復(fù)就此事提出信息公開申請不再重復(fù)答復(fù)。該回復(fù)適用法律正確”。這一認(rèn)定,存在以下系列錯(cuò)誤。

第一,本不存在“口頭答復(fù)”的事實(shí),卻認(rèn)定為“進(jìn)行了口頭答復(fù)”。

原一審、原終審判決均無證據(jù)證明荊門市掇刀區(qū)人民政府工作人員對再審申請人進(jìn)行了口頭答復(fù)。

第二,申請內(nèi)容本不重復(fù),卻認(rèn)定是重復(fù)。

對比兩份《政府信息公開申請表》[見原一審證據(jù)]即知,20__年3月30日所申請信息公開的內(nèi)容與20__年1月15日所提申請信息公開的內(nèi)容有11點(diǎn)是完全不同的。

第三,法定告知義務(wù)并未履行,卻認(rèn)定“已履行法定告知義務(wù)”。

所謂的法定的告知義務(wù),實(shí)指《政府信息公開條例》第二十一條中的規(guī)定,即——對申請公開的政府信息,行政機(jī)關(guān)根據(jù)情況分別作出答復(fù):屬于公開范圍的,應(yīng)當(dāng)告知申請人獲取該政府信息的方式和途徑;屬于不予公開范圍的,應(yīng)當(dāng)告知申請人并說明理由;依法不屬于本行政機(jī)關(guān)公開或者該政府信息不存在的,應(yīng)當(dāng)告知申請人,對能夠確定該政府信息的公開機(jī)關(guān)的,應(yīng)當(dāng)告知申請人該行政機(jī)關(guān)的名稱、聯(lián)系方式;申請內(nèi)容不明確的,應(yīng)當(dāng)告知申請人作出更改、補(bǔ)充。

而原終審判決認(rèn)定的再審被申請人已履行的所謂“法定告知義務(wù)”卻是這樣——

“對公民進(jìn)行普法教育是建設(shè)社會主義法制國家的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作,我區(qū)設(shè)立法制教育學(xué)習(xí)班對涂j夫婦進(jìn)行法律宣傳和信訪條例學(xué)習(xí)教育是為了幫助公民提高法律維權(quán)意識,現(xiàn)予以書面答復(fù)”。[見原一審證據(jù)]

由此可見,再審被申請人所作答復(fù)的實(shí)然狀態(tài)與法律規(guī)定中應(yīng)然要求相去十萬八千里。

由此可見,該回復(fù)分明與法相悖,是不合法的,是應(yīng)當(dāng)判決撤銷的,原判決卻認(rèn)定“該回復(fù)適用法律正確”,進(jìn)而錯(cuò)誤適用《行政訴訟法》第八十九條第一款第一項(xiàng),維持了原一審判決。

所以,再審申請人認(rèn)為,原終審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,嚴(yán)重侵害再審申請人的合法權(quán)益。現(xiàn)依據(jù)《行政訴訟法》第九十一條之規(guī)定,提起再審申請,請求貴院支持再審申請人的再審請求。

此致

再審申請人:

20__年12月17日

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總五

再審申請人(一審原告,二審上訴人):xx市有限責(zé)任公司

住所地:

法定代表人: 總經(jīng)理

聯(lián)系電話:x1(李律師)

再審被申請人(一審被告,二審被上訴人):xx市管理所

住所地:

法定代表人: 所長

聯(lián)系電話: 郵編:

再審申請人因不服湖北省高級人民法院()鄂行申字第號《駁回再審申請通知書》,對申請人的再審申請予以駁回,特向貴院提出申訴。

再審事由:

湖北省高級人民法院()鄂行申字第號《駁回再審申請通知書》認(rèn)定事實(shí)的基本證據(jù)缺乏證據(jù)支持,適用法律錯(cuò)誤,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第62條規(guī)定,請求再審。

請求事項(xiàng):

1、撤銷湖北省高級人民法院()鄂行申字第號《駁回再審申請通知書》,撤銷湖北省xx市人民法院()利行初字第號行政判決書,撤銷湖北恩施土家族苗族自治州中級人民法院()恩中行終字第65號行政判決書;

2、依法改判,支持再審申請人訴訟請求;

3、再審被申請人承擔(dān)所有訴訟費(fèi)用。

事實(shí)及理由:

一、本案背景說明

再審申請人(以下簡稱申請人)經(jīng)營的至、至線路于x年7月31日經(jīng)營期限屆滿,期限屆滿前,申請人向再審申請人(以下簡稱被申請人)提出延續(xù)經(jīng)營許可申請,被申請人以申請人超過申請期申請為由,先后作出了“不予受理”、“不予許可”決定。經(jīng)多次訴訟,被申請人所作出的“不予受理”、“不予許可”均被人民法院依法判決撤銷。x年10月28日、11月24日被申請人作出的鄂利運(yùn)管準(zhǔn)字()、號道路客運(yùn)班線經(jīng)營行政許可決定,準(zhǔn)予至柏楊、刮川至團(tuán)堡道路客運(yùn)班線延續(xù)經(jīng)營。(號判決書第15頁)。隨后被申請人于兩個(gè)月內(nèi)的x年1月6日又作出了鄂利運(yùn)通()號行政處罰決定書》(以下簡稱處罰決定書)吊銷申請人的經(jīng)營許可證。

二、申請人“存在重大安全隱患”的“違法行為”是因?yàn)楸簧暾埲说倪`法行政行為導(dǎo)致的,申請人不具違法的故意和過失,被申請人強(qiáng)制申請人“違法”。行政處罰不具合法性基礎(chǔ)。相關(guān)事實(shí)認(rèn)定不清。

(一) 申請人具有連續(xù)經(jīng)營的義務(wù),不經(jīng)被申請人批準(zhǔn),不能暫停運(yùn)營

《中華人民共和國道路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》(以下簡稱運(yùn)輸管理?xiàng)l例)第十八條:“班線客運(yùn)經(jīng)營者取得道路運(yùn)輸經(jīng)營許可證后,應(yīng)當(dāng)向公眾連續(xù)提供運(yùn)輸服務(wù),不得擅自暫停、終止或者轉(zhuǎn)讓班線運(yùn)輸。 ”

湖北省xx市人民法院()利行初字第25號行政判決書(以下簡稱25號判決書)查明:“x年10月28日,11月24日被告作出鄂利運(yùn)管準(zhǔn)字()號道路客運(yùn)班線經(jīng)營行為許可決定”(25號判決書第15頁)

這說明:

1、申請人為道路客運(yùn)班線運(yùn)營者;

2、被申請人是申請人客運(yùn)班線運(yùn)輸經(jīng)營管理者;

3、x年10月28日,11月24日作出行政許可時(shí),是在被申請人要求整改期間,被申請人對申請人的經(jīng)營狀況是做過充分考察和認(rèn)可的,此時(shí)已表明被申請人認(rèn)可申請人是不存在安全隱患的。

4、申請人必須提供連續(xù)經(jīng)營服務(wù)。不經(jīng)被申請人同意,不能私自中止運(yùn)營服務(wù),即使存在安全隱患。

(二)申請人積極主動消除安全隱患,被申請人行政不作為,造成了安全隱患。相關(guān)事實(shí)認(rèn)定不清,適用法律錯(cuò)誤

25號判決書列明了申請人在一審時(shí)向法庭提交的第五類證據(jù)、第六類證據(jù)和第七類(第9、10頁),被申請人除證據(jù)15外的其他證據(jù)的真實(shí)性并無異議(第14頁)。

這說明:

1、在被申請人作出處罰決定前,申請人積極消除安全隱患。

(1) x年10月16日、x年10月**日和x年12月1日提出更改車輛的申請,被申請人拒絕。被申請人行政不作為違法,依據(jù)《湖北省道路旅客運(yùn)輸管理工作規(guī)范》第二節(jié):客運(yùn)車輛管理第三項(xiàng)規(guī)定,更新的客運(yùn)車輛與原車輛技術(shù)類型等級更高的道路運(yùn)輸管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予更新。

(2)申請人多次向被申請人和交警大隊(duì)反應(yīng),請求消除安全隱患;

(3)x年11月23日強(qiáng)烈要求被申請人中止相關(guān)車輛的運(yùn)行,消除安全隱患,被申請人未許可;

3、申請人無奈之下,只能在沒有消除安全隱患的情況下連續(xù)營業(yè)。也即意味著被申請人強(qiáng)制申請人帶隱患營業(yè)。被申請人的不作為是造成安全隱患的直接原因。

(三)對申請人x年12月1日要求更換新車的說明

25號判決書查明:“x年12月1日,原告在收到被告責(zé)令停運(yùn)通知書后,要求購買12臺安源牌19座新車,對柏楊線路進(jìn)行整改,并向被告提出請示報(bào)告,同月l 9日,被告要求原告妥善處理與承租戶的關(guān)系,減少新的社會矛盾,擬定切實(shí)可行的原線路客車的更新方案后,再按規(guī)定的形式和要求提出更新車輛的請求?!?/p>

一審法院認(rèn)為:“原告公司存在安全隱患這一事實(shí)有恩施公路運(yùn)輸機(jī)動車檢測有限公司(以下簡稱檢測公司)對原告公司抽查的8輛車進(jìn)行檢測后,所作出的機(jī)動車安全技術(shù)檢驗(yàn)報(bào)告佐證”(25號判決書第18頁)

檢測公司作出檢測的時(shí)間是x年12月24日(號判決書16頁倒數(shù)第1、2、3行)。

即:1、申請人在被檢測前已要求更換車輛,如被申請人批準(zhǔn),則不存在安全隱患的問題。

2、被申請人不予批準(zhǔn)的理由是申請人有民事糾紛。眾所周知,民事糾紛往往情況復(fù)雜,解決困難,且不是被申請人的權(quán)限范圍。在越權(quán)插手民事糾紛和消除安全隱患之間,被申請人選擇了前者,拒絕了消除安全隱患的請求,置公眾安全利益于不顧,屬違法行政行為。

4、檢測公司的檢測報(bào)告結(jié)果與被申請人的違法行政行為有直接因果關(guān)系。不能作為被申請人行政處罰的依據(jù)。

三、被申請人行政處罰證據(jù)不足

如上所述,法院認(rèn)定的行為行為的合法性的主要證據(jù)只有檢測公司的檢測報(bào)告。即被申請人一審時(shí)提交的第號證據(jù)(25號判決書第5頁),以下簡稱號證據(jù)

(一)被申請人違法在前。號證據(jù)喪失合法性基礎(chǔ),不能作為判斷案件事實(shí)的依據(jù)。前面已有論述,不再贅述

(二) 號證據(jù)程序違法,且被申請人濫用職權(quán)越權(quán)檢測,號證據(jù)不具證據(jù)效力

1、號證據(jù)屬重復(fù)檢測形成,違反法律規(guī)定

從申請人在一審時(shí)提交的證據(jù)4 4可以看出,申請人的車輛是經(jīng)過xx市騰龍安全技術(shù)檢測站檢驗(yàn)合格,經(jīng)xx市交警大隊(duì)核,簽發(fā)合格標(biāo)示,并在有效檢驗(yàn)期內(nèi)。該證據(jù)被申請人認(rèn)可其真實(shí)性。

《中華人民共和國道路安全法實(shí)施條例》第十六條機(jī)動車應(yīng)當(dāng)從注冊登記之日起,按照下列期限進(jìn)行安全技術(shù)檢驗(yàn):(一)營運(yùn)載客汽車5年以內(nèi)每年檢驗(yàn)1次;超過5年的,每6個(gè)月檢驗(yàn)1次;…營運(yùn)機(jī)動車在規(guī)定檢驗(yàn)期限內(nèi)經(jīng)安全技術(shù)檢驗(yàn)合格的,不再重復(fù)進(jìn)行安全技術(shù)檢驗(yàn)?!?/p>

從法條上看,本條規(guī)定是強(qiáng)制性規(guī)定,新聞報(bào)道不是啟動重復(fù)檢測的法律事由。25號判決認(rèn)為:“在媒體對原告民興公司曝光后,對其車輛進(jìn)行抽檢并無妥”適用法律錯(cuò)誤。

2、檢測公司提供的機(jī)動車安全技術(shù)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)資格許可證所核準(zhǔn)的承檢范圍,和安全技術(shù)檢驗(yàn)報(bào)告,與《道路旅客運(yùn)輸及客運(yùn)站管理規(guī)定》的《營運(yùn)車輛綜合性能要求和檢驗(yàn)方法(gb18565)沒有任何關(guān)聯(lián)性。申請人的車輛是經(jīng)過xx市騰龍安全技術(shù)檢測站檢驗(yàn)合格,經(jīng)xx市交警大隊(duì)審核,簽發(fā)合格標(biāo)示,從被申請人在25號判決書提交的26號證據(jù)和號證據(jù)提供的兩種檢驗(yàn)報(bào)告單都說明兩者檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)范圍,檢驗(yàn)審定合格的執(zhí)法主體都是不同的。安全技術(shù)檢驗(yàn)的目的是是否允許機(jī)動車上路行駛。而綜合性能檢測的目的是是否允許從事經(jīng)營活動。

被申請人履行了公安交通管理的職責(zé),屬濫用職權(quán)行為。

三、被申請人作出的處罰決定書違反《行政處罰法》規(guī)定,行政處罰行為不合法,三判決裁定適用法律錯(cuò)誤

《道路旅客運(yùn)輸及客運(yùn)站管理規(guī)定》第一條:“…依據(jù)《中華人民共和國道路運(yùn)輸條例》及有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,制的?!?/p>

根據(jù)《行政處罰法》第十二條“國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定?!薄吨腥A人民共和國道路運(yùn)輸條例》(以下簡稱道路運(yùn)輸條例)沒有列明的違法行為,不應(yīng)受到吊銷經(jīng)營許可證的行政處罰。

道路運(yùn)輸條例規(guī)定的可以受到吊銷經(jīng)營許可證的違法行為列明在第六十八條、第七十條、第七十五條所規(guī)定的行為。而沒有“存在安全隱患”應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N經(jīng)營許可證。

《道路旅客運(yùn)輸及客運(yùn)站管理規(guī)定》第九十一條吊銷經(jīng)營許可證的行為明顯超出了道路運(yùn)輸條例所設(shè)定的處罰行為、種類、范圍和幅度。不能作為吊銷經(jīng)營許可證的法律依據(jù)。

此致

最高人民法院

申請人:

年 月 日

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總六

再審申請人:xx市有限責(zé)任公司,住所地:xx市,法定代表人:,經(jīng)理。

再審被申請人:擔(dān)保有限公司,住所地xx市x大廈。法定代表人:,董事長。

原審被告:xx市制造有限公司,住所地:xx市號。法定代表人:,經(jīng)理。

原審被告:謝,男,19xx年x月1x日生,漢族,住xx市

原審被告:韓,女,19xx年x月x日生,漢族,住xx市濱

原審被告:山東xx市xx有限公司,住所地xx市渤海五路。法定代表人:,董事長。

原審被告:xx市汽車銷售服務(wù)有限公司,住所地xx市渤海五路號。法定代表人:,總經(jīng)理。

原審被告:,男,x年12月14日生,漢族,住xx市濱城區(qū)黃河五路

原審被告:,男,x年4月29日生,漢族,住xx市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處

原審被告:,男,x年9月11日生,漢族,住xx市濱城區(qū)黃河八路

原審被告:劉,男,x年5月9日生,漢族,住xx市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。

再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案,不服山東省高級人民法院()魯商終字第號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項(xiàng)之規(guī)定,特向最高人民法院申請?jiān)賹彙?/p>

再 審 請 求

1、請求撤銷()魯商終字第號民事判決,依法改判再審申請人不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、再審訴訟費(fèi)由再審被申請人承擔(dān)。

再審事實(shí)和理由

一、再審被申請人擔(dān)保有限公司(下稱x公司)是本案《借款合同》的實(shí)際出借人,規(guī)避法律的強(qiáng)制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應(yīng)認(rèn)定為無效合同。

1、關(guān)于“代”的身份。

“代”是再審被申請人x公司的法人股東(投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝與再審被申請人的商談借款的過程中,代身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代本人沒有巨額資金,假如代有巨額閑散資金,完全可以與謝自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。

其實(shí),涉案爭議焦點(diǎn)之一就是要查明代資金來源,即可確定實(shí)際借款人是再審被申請人,代只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個(gè)職工。無能力進(jìn)行民間借貸。

2、關(guān)于“代”資金賬戶。

一審中,謝、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代資金來源的申請,并提供了詳細(xì)賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。

二審中,再審申請人再次提交需法院調(diào)取代資金來源的申請,同樣提供了詳細(xì)賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實(shí)的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調(diào)取。

關(guān)鍵證據(jù)“代”資金賬戶問題,一、二審均未查清。

3、關(guān)于新證據(jù)。

因案情復(fù)雜,再審申請人再次調(diào)查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人x公司的法定代表人是。又是投資有限公司股東之一。投資有限公司是再審被申請人x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質(zhì)證,武斷作出不予采信的決定,致事實(shí)不清。

二、借款人謝與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實(shí),惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任。

1、借款人謝在一、二審?fù)徶?,明確認(rèn)可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔(dān)保人的事實(shí),并提交了書面證據(jù)材料。一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。

2、“代”與借款人謝、韓以公證方式,在x年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(x年10月31日至x年10與月30日止),借款人謝、韓以其自有四套房產(chǎn)作抵押。但,以上當(dāng)事人又與x年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個(gè)月的時(shí)間即:x年11月13日至x年12月12日止。

以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認(rèn)定。

3、x年3月19日,借款人謝、韓借款逾期。再審被申請人突然與謝、韓簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實(shí)際借款人的身份變更又為保證人。明知謝、韓借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東xx市汽貿(mào)有限公司、xx市汽車銷售服務(wù)有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。

4、再審被申請人在提供格式反擔(dān)保合同時(shí),要求再審申請人等人進(jìn)行提供反擔(dān)保。但是在,簽訂反擔(dān)保合同時(shí)后當(dāng)日下午,借款人謝、韓按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進(jìn)行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代、謝、韓惡意串通的事實(shí)。

原因是,在提供反擔(dān)保時(shí),借款人謝、韓告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于借款數(shù)額,反擔(dān)保無風(fēng)險(xiǎn)?;谛湃危賹徤暾埲瞬艣Q定提供反擔(dān)保。謝、韓借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔(dān)保。

再審被申請人與謝、韓損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定,反擔(dān)保合同屬于無效合同,依法不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

三、反擔(dān)保合同第3.2、3.3條款,因違反擔(dān)保法的規(guī)定,屬于無效條款。

1、擔(dān)保法及物權(quán)法對于債務(wù)人以自有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押和有保證人保證并存時(shí),明確規(guī)定了實(shí)現(xiàn)權(quán)益的法定順位。法律依據(jù)為:《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容,但抵押權(quán)的變更,未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意,不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押,抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的,其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任,但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

2、本案中,代、再審被申請人均放棄了對借款人謝房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔(dān)保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任”。

3、再審申請人及其他反擔(dān)保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔(dān)保。

四、二審對上訴費(fèi)的處理不妥,再審申請人上訴時(shí),二審法院是按照兩個(gè)案件立案的,收取訴訟費(fèi)也是按照兩個(gè)案件收取訴訟費(fèi)的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費(fèi)。

綜上所述,請最高人民法院查清事實(shí),依法改判再審申請人不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

此 致

最高人民法院

再審申請人:xx市有限責(zé)任公司

x年12月26日·

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總七

申請人:朱,男,漢族,x年9月16日出生,住址xx市xx新區(qū)xx鎮(zhèn)益豐路弄號xx室。

被申請人:xx市公安局 住所x市路政法大院,電話。

法定代表人:林,職務(wù):該局局長。

案由:不服公安行政賠償糾紛

申請請求:1、請求判令撤銷xx市中級人民法院()浙溫行終字第74號行政判決書。改判被申請人賠償申請人1707.96元(拘留十二天,每天142.33元);

2、請求判令被申請人退還罰款金額1500元;

3、請求判令被申請人退還收繳金額116586.5元;

以上金額總計(jì):119794.46元。

4、請求判令被申請人承擔(dān)一、二審訴訟費(fèi)。

申請理由:原審判決所依據(jù)的行政判決書事實(shí)不清,主要證據(jù)不足,導(dǎo)致判決錯(cuò)誤。

一、原一審判決無視被申請人作出行政行為程序中出現(xiàn)的明顯錯(cuò)誤,即被申請人連續(xù)12小時(shí)詢問,期間沒有讓申請人進(jìn)食、飲水、上廁所等。僅以“屬程序瑕疵,但并不能否定其真實(shí)性”為由,對被申請人以此刑訊逼供形成的證據(jù)予以采信,違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第五條規(guī)定,因?yàn)樾姓袨椴粌H要求實(shí)體合法,更要求程序合法,而人民法院對行政行為合法性審查,當(dāng)然應(yīng)包括對行政主體實(shí)施行政程序的合法性進(jìn)行審查。一審判決放棄對違法行為審查,有偏袒被上訴人的嫌疑,縱容了被上訴人的違法行為,據(jù)此作出的判決是錯(cuò)誤的。而二審判決曲解《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十三條第一款規(guī)定,將“詢問查證的時(shí)間不得超過二十四小時(shí)”曲解為行政機(jī)關(guān)可以“連續(xù)詢問二十四小時(shí)”,且可以在此過程中無視行政相對人的基本生存需要。申請人認(rèn)為,一審判決中的所謂“程序瑕疵”正是被申請人違法行政,暴力逼供的真實(shí)寫照,是造成申請人被構(gòu)陷的源頭。二審判決以法院之尊逢迎行政機(jī)關(guān),故意曲解法律規(guī)定,回避證據(jù)中被申請人長時(shí)間不讓申請人進(jìn)食、飲水、上廁所的行為,對申請人當(dāng)庭對自己遭受暴力逼供的陳述,只以“均無相應(yīng)的事實(shí)依據(jù)”為由不予支持。申請人認(rèn)為,被申請人負(fù)有義務(wù)證明自己沒有實(shí)施逼供行為,但是一、二審法院均無意要求被申請人舉證。

一審判決載明,被申請人在實(shí)施行政行為過程中,以協(xié)警作為“見證人”是不妥的,二審認(rèn)為“符合法律規(guī)定”。實(shí)際上二審法院沒有正確理解申請人關(guān)于“檢查證”的質(zhì)證意見,申請人認(rèn)為被申請人對賓館客房的檢查應(yīng)依照對“住宅”實(shí)施檢查的規(guī)定,須有“縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)”。本案中被申請人沒有縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)而進(jìn)行檢查實(shí)際上從一開始即是違法的。但是一、二審均未對申請人的意見予以回應(yīng)。

二、一審判決沒有注意本案的重要事實(shí),導(dǎo)致作出錯(cuò)誤的判決。一審調(diào)查中,申請人多次指出本案被申請人據(jù)以作出行政處罰的證據(jù)鏈中缺少“賭資流動”的證據(jù),而沒有投入賭資的所謂“賭博”充其量也只是游戲而已。一審判決回避這一事實(shí),僅以被申請人出示的據(jù)稱是在“原告手提電腦下載并打印的投注額、有效金額及派彩結(jié)果記錄”為依據(jù),即認(rèn)定申請人涉嫌賭博。二審判決干脆就回避賭資的問題,判決書沒有涉及關(guān)于賭資流動的陳述。申請人認(rèn)為一審判決的邏輯混亂,認(rèn)定賭博卻沒有關(guān)于賭資的來往記錄證據(jù),很顯然屬于《中華人民共和國行政訴訟法》第54條第二項(xiàng)第一“主要證據(jù)不足的”情況,屬于應(yīng)依法判決撤銷行政處罰的情況。二審對審理中的重要事實(shí)視而不見,實(shí)為司法偏袒行政,損害了司法的公信力。

三、一審判決一方面陳述被申請人“程序瑕疵”“協(xié)警作為見證人不妥”,同時(shí)又認(rèn)為被申請人行政行為“合法”。申請人認(rèn)為一審判決的結(jié)果沒有相應(yīng)的證據(jù)支持,如果以當(dāng)庭查明的事實(shí),完全應(yīng)該得出相反的判斷。因?yàn)槌绦蚣热弧拌Υ谩焙汀安煌住?,由此獲取的證據(jù)當(dāng)然不能作為處罰的依據(jù)。如此的話本案被申請人的“詢問筆錄”和“檢查筆錄”即不能作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù),進(jìn)而也就不會有申請人冤案的產(chǎn)生了。二審判決錯(cuò)誤理解事實(shí),僅以“協(xié)管員作為見證人簽名,符合法律規(guī)定”,忽視了曾定富作為協(xié)管員,全程跟隨被申請人執(zhí)法的事實(shí)。實(shí)際上此時(shí)的曾定富已經(jīng)不是簡單的“協(xié)管員”,而是事實(shí)上的“被申請人的隨員”,其作為見證人實(shí)質(zhì)上與法律規(guī)定的見證人應(yīng)為局外人的意思完全不相吻合。

四、本案一審中被申請人提交的程序性證據(jù),主要存在內(nèi)容虛假、簽字日期虛假、處罰后取證等問題。比如“受案登記表”記載案件來源為“群眾匿名舉報(bào)”,事實(shí)卻是被告另一部門“網(wǎng)警”對公民的違法監(jiān)控;“檢查筆錄”隱瞞被上訴人進(jìn)入上訴人房間實(shí)施檢查的時(shí)間,給被申請人操作申請人電腦預(yù)留了空間;“檢查證”沒有按程序由“縣級公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)”;“行政處罰審批表”連最起碼的形式都不具備,沒有相關(guān)人員簽名,不能作為認(rèn)定被申請人處罰程序合法的證據(jù);“旅館業(yè)上網(wǎng)管理系統(tǒng)”記錄為處罰后所取的證據(jù),且該證據(jù)所涉系統(tǒng)本身侵犯公民憲法權(quán)利,屬違法行為,根本不能作為處罰依據(jù)。本案屬于網(wǎng)絡(luò)賭博案件,而網(wǎng)絡(luò)的性質(zhì)決定了非技術(shù)手段是難以知曉的。而本案中被申請人卻以“群眾匿名舉報(bào)”為案件來源,虛假性是明顯的。開庭調(diào)查中被申請人代理人對案件來源問題難以自圓其說,二審判決書無視案件特殊性,武斷的以“上訴人主張案件來源為網(wǎng)警對公民的違法監(jiān)控?zé)o相應(yīng)事實(shí)依據(jù)”為由為行政機(jī)關(guān)掩蓋其違法監(jiān)控公民上網(wǎng)行為的事實(shí)。

五、一審中申請人當(dāng)庭申請法院依法調(diào)查,但法院并未回應(yīng),侵害了申請人的程序權(quán)利。且因所申請調(diào)查事項(xiàng)事關(guān)本案重要事實(shí),對本案審理具有重大意義,其缺失也是造成本案錯(cuò)誤的一個(gè)方面。對此程序問題,二審判決未述及。致使侵害申請人程序權(quán)利的錯(cuò)誤未得到糾正。

六、一審判決認(rèn)證錯(cuò)誤。關(guān)于證據(jù)五(病歷本),申請人認(rèn)為其屬于書證,內(nèi)容是申請人左腕部受有損傷,證明方向是申請人受到刑訊逼供。而被申請人提交的體檢報(bào)告稱申請人肘部有陳舊性傷痕,根本就是南轅北轍,不能形成有效抗辯。一審判決違反常識,以“事發(fā)十多天后才檢查”為由不予采信,是缺乏對現(xiàn)實(shí)社會經(jīng)驗(yàn)法則的尊重,忽視申請人被羈押十二天的事實(shí)。基于此種判斷作出的判決注定是荒唐的判決。二審判決對于申請人身體受到傷害的事實(shí)與證據(jù)并未述及。申請人認(rèn)為申請人提交的病歷充分證明了申請人被暴力逼供的事實(shí),申請人解除拘留后第二天即到醫(yī)院醫(yī)治是合理的。

二審判決后,申請人向xx省高級人民法院提出再審申請,xx省高級人民法院轉(zhuǎn)xx市中級人民法院審理,后作出“xx市中級人民法院()浙溫行監(jiān)字第16號駁回申請通知書”。

申請人認(rèn)為原一、二審判決事實(shí)不清、證據(jù)不足、判決內(nèi)容錯(cuò)誤,對在審理過程中發(fā)現(xiàn)的行政機(jī)關(guān)的違法行為沒有依法糾正,相反卻以判決的形式加以掩飾。xx市中級人民法院再審審查程序形同虛設(shè),過程簡單敷衍,并未真正起到監(jiān)督作用。如此一系列過程沒有體現(xiàn)出公平公正,相反卻一次又一次表現(xiàn)出對申請人的不公,而司法對違法行政行為的縱容則一次又一次損害了法律的尊嚴(yán),動搖了法律的根基。故此申請人再次請求再審法院依法改判,還申請人公道,還社會公平正義。

此致xx省高級人民法院

上訴人:朱

代理人:龐 律師

x年1月6日

有關(guān)再審申請書民訴法條匯總八

申請人:工程有限公司,地址:經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街號,法定代表人:康董事長,組織機(jī)構(gòu)代碼證:。

被申請人一:建設(shè)集團(tuán)有限公司分公司,地址:xx省xx市xx大道xx大廈四樓,企業(yè)負(fù)責(zé)人:余,組織機(jī)構(gòu)代碼證:。

被申請人二:建設(shè)集團(tuán)有限公司,地址:xx省廣州市天河區(qū)天河路351號外經(jīng)貿(mào)廈14樓,法定代表人:曾,組織機(jī)構(gòu)代碼:。

被申請人三:xx市文化廣電新聞出版局,地址:xx市xx區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:,組織機(jī)構(gòu)代碼:。

申請人不服xx省xx市中級人民法院于x年6月25日作出的案號為()x中法民一終字第100號的民事判決書,申請?jiān)賹彙?/p>

再審請求:

1.請求貴院依法對本案進(jìn)行再審,撤銷xx省xx市中級人民法院()x中法民一終字第100號民事判決書。

2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計(jì)算,從x年11月18日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止,現(xiàn)暫時(shí)計(jì)算至x年6月30日,共計(jì)589天),申請人二對上述申請人一債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,申請人三依法承擔(dān)其在欠付工程款范圍內(nèi)的清償責(zé)任;

3.本案訴訟費(fèi)由三被申請人承擔(dān)。

事實(shí)和理由:

一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認(rèn)行為同意了該分包工程,符合《xx市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定,應(yīng)被認(rèn)定為有效。

首先,在x年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項(xiàng)報(bào)驗(yàn)申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗(yàn)收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機(jī)構(gòu)宏達(dá)過程顧問有限公司簽收確認(rèn)認(rèn)可,被申請人三在該監(jiān)理機(jī)構(gòu)簽收確認(rèn)后也未曾提出任何的抗議,應(yīng)視為對申請人幕墻工程的認(rèn)可。其次,在長達(dá)兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進(jìn)行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與文化館幕墻施工,并在x年5月竣工,在這兩年的時(shí)間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進(jìn)行了工程的增補(bǔ),而且每項(xiàng)工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報(bào)驗(yàn)收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為默認(rèn)和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應(yīng)屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項(xiàng)的情況下,應(yīng)遵從雙方當(dāng)事人的意思表示,認(rèn)定該分包合同合法有效。

二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應(yīng)對其債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任,被申請人三作為發(fā)包人,應(yīng)依法對申請人一欠付的工程款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項(xiàng):“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”的規(guī)定,被申請人三應(yīng)對申請人一拖欠的工程款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

三、關(guān)于工程款如何確定的問題,原審法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進(jìn)行確認(rèn),不應(yīng)以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。

首先,工程款的確定不是單方就可以確認(rèn)的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進(jìn)行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于x年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進(jìn)行審核,也不否認(rèn)其真實(shí)性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(rèn)(字跡不清,暫時(shí)以x代之),但被申請人一以各種理由進(jìn)行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進(jìn)行強(qiáng)制確定,以便維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗(yàn)收報(bào)告后,被申請人應(yīng)在21日內(nèi)組織進(jìn)行驗(yàn)收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當(dāng)事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的,應(yīng)予支持?!钡囊?guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進(jìn)行結(jié)算。

最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當(dāng),上述規(guī)定適用于基本事實(shí)認(rèn)定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實(shí)已經(jīng)完成了舉證責(zé)任,只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對該工程款的實(shí)際造價(jià)進(jìn)行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費(fèi)司法資源。

退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實(shí)際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實(shí),使得本條款成為紙上的條文,而無實(shí)際意義。依據(jù)該條款,如果建設(shè)施工合同無效的,但建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格的,應(yīng)參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設(shè)施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補(bǔ)充合同二套以及增補(bǔ)報(bào)價(jià)書三套都對工程造價(jià)作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進(jìn)行確認(rèn)評估,也不參照雙方合同約定的工程造價(jià)數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應(yīng)積極主動依職權(quán)對工程的造價(jià)進(jìn)行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護(hù)申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護(hù)社會生產(chǎn)的正常秩序。

綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認(rèn)事實(shí)的情況下,認(rèn)定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實(shí)認(rèn)定不清,應(yīng)依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設(shè)施工的相關(guān)事實(shí),認(rèn)定申請人為x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實(shí)際施工人,但卻以實(shí)際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當(dāng),依法應(yīng)予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩的原則,依法撤銷xx省xx市中級人民法院()x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

此致

xx省高級人民法院

申請人:

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