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關(guān)于再審公開開庭申請書一

地址:

被答辯人:

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因答辯人與馬某生、馬某偉“借貸糾紛”一案,馬某生、馬某偉不服______市中級人民法院(20xx)______民三終字第______號民事判決,收到貴院送達(dá)的(20xx)______民再終字第______號再審案件應(yīng)訴通知書,現(xiàn)答辯如下:

答辯事項:

答辯人請求人民法院依法駁回再審申請人的再審請求,維持二審原判。

事實(shí)與理由:

本案的事實(shí)是答辯人于______年______月______日、______年______月______日向馬某生、馬某偉分別借了兩筆款,各______萬元,共計______萬。后經(jīng)過催要一共討回______萬欠款,還剩______萬沒有要回。故答辯人在一審中提出了______萬元的訴訟請求。一審中因答辯人當(dāng)時不能找到馬某偉于______年______月______日書寫的借條原件,在加上對方混淆視聽、胡攪蠻纏給一審法官以錯誤引導(dǎo),致使一審法官的錯誤認(rèn)定使得答辯人無形中損失了______萬元。貴在二審法院明察秋毫,通過對事實(shí)和證據(jù)的認(rèn)真審核、調(diào)查在形成完整充分“證據(jù)鏈”的基礎(chǔ)上,認(rèn)定了______年______月______日借條(當(dāng)時提供的是復(fù)印件)的證明效力,使得答辯人的合法權(quán)利得到了維護(hù)。

馬某生、馬某偉在再審申請中說一、二審法院違背了“不告不理”原則,這完全是申請人在信口開河。一、二審法院的判決并沒有超出答辯人的訴訟請求,只要是一個認(rèn)識字的人看看一審,二審的起訴狀和一審、二審的法院判決書就一目了然。再審申請人一審中因答辯人當(dāng)時無法找到馬某偉______年______月______日書寫的借條原件而想瞞天過海、欲蓋彌彰賴掉該筆欠款。答辯人在一審中的訴訟請求是要求申請人償還欠款______萬元,一審法院判決答辯人敗訴:二審訴訟中答辯人的訴訟請求還是要求申請人償還欠款______萬元,二審法院判決答辯人勝訴;不管是勝訴還是敗訴,法院都是在答辯人的請求范圍內(nèi)依法進(jìn)行判決,并沒有超出訴訟請求進(jìn)行判決。

二審結(jié)束后,答辯人通過苦苦尋找______年______月______日申請人馬某偉借條的原件,但是答辯人還是無法找到原件。也正是這份證據(jù)讓申請人產(chǎn)生了賴賬的邪念,也使得答辯人飽受一、二審訴訟之累。法院判決依據(jù)的是事實(shí),復(fù)印件的效力在和其他證據(jù)組合形成完整“證據(jù)鏈”時是完全有證明效力的。綜觀本案全貌,完全可以證明這份復(fù)印件證據(jù)所證明事實(shí)的真實(shí)性。

申請人所說的“子債父還”更不值一駁,借款人和擔(dān)保人承擔(dān)連帶責(zé)任,權(quán)利人可以向任何一方主張權(quán)利,因此二審法院的判決并沒有違反法律規(guī)定,向申請人主張權(quán)利是因?yàn)開_____年______月______日申請人確實(shí)向答辯人借了______萬的款,望再審法院維護(hù)答辯人的利益。再審申請人所說的______萬元借款是當(dāng)時所謂的“合伙協(xié)議”原因所產(chǎn)生。這樣的說話根本不符合邏輯,合伙是協(xié)議出資,怎么能變成欠款呢答辯人和本案申請人曾經(jīng)是有過生意買賣方面的協(xié)議,但是這和這筆欠款根本無關(guān)。

綜上所述、二審法院認(rèn)定事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,適用法律正確,程序合法,懇請法官依法維持______市中級人民法院(20xx)______民三終字第______號民事判決,駁回再審申請人的再審請求。

此致

______市中級人民法院

答辯人:_____________

______年_____月_____日

附:答辯書副本_____份;

證據(jù)材料______份。

關(guān)于再審公開開庭申請書二

申請人(原判被告、終審上訴人):李x,男,x歲,漢族,農(nóng)民。住址:。;郵寄地址—。

被申請人(原判原告、被上訴人):吳x,男,x歲,滿族,村長;郵寄地址:。

第三人:荊x,男,x歲,漢族,干部,住址。

申請事由:

再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:

1、民案原判,定性不準(zhǔn),實(shí)體錯誤!違背基本事實(shí)和法律。

2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。

3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。

本案三審判決的錯誤,貼合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當(dāng)再審的事由。

請求事項:

1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。

2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)x元。

3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣x元。

糾紛事實(shí):

申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標(biāo)的,訴求法院判給該房。

民案原判:

故意違背基本事實(shí)和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。

1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實(shí)、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認(rèn)證質(zhì)證!貼合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。

2、原判認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,認(rèn)定的事實(shí)是偽造的,沒有質(zhì)證。

糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認(rèn)定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。

署名潘振林、標(biāo)明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。

如此審判錯誤,貼合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認(rèn)定的事實(shí)主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認(rèn)定事實(shí)主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。

3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。貼合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。

4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認(rèn)證。貼合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。

民案終審:

對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當(dāng)開庭審理、詢問當(dāng)事人”的法定程序。貼合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。

民案再終審:

對確定糾紛事實(shí)、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認(rèn)證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。

綜上所述:

兩級法院,對債務(wù)案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實(shí)和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。

被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以十分手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重?fù)p害與精神折磨。由此造成的侵害務(wù)必賠償。

惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護(hù)法律尊嚴(yán);故此依法訴求。

此致

敬禮!

xxx

年月日

關(guān)于再審公開開庭申請書三

申請再審人(一審被告、二審上訴人):______,女

被申請人(一審原告、二審被上訴人):______,男

被申請人(一審被告、二審被上訴人):______,男

被申請人(一審被告、二審被上訴人):______,男

申請再審人______與被申請人______等人因民間借貸糾紛一案,不服山東省濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院于x年5月25日作出的()歷商初字第402號民事判決書的內(nèi)容和x年11月4日山東省濟(jì)南市中級人民法院作出的()濟(jì)民四商終字第323號民事判決書的判決,依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。

一、再審請求

1、請求貴院依法撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院()歷商初字第402號民事判決書第一項以及第二項;

2、請求貴院依法撤銷山東省濟(jì)南市中級人民法院所做的()濟(jì)民四商終字第323號民事判決書的內(nèi)容;

3、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,支持申請再審人王德敏無需承擔(dān)償還債務(wù)的主張;

4、請求貴院判決一審、二審、再審費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。

二、申請事由

依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條第一款第二項:原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;第六項:原判決、裁定適用法律確有錯誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。特申請再審。民事再審申請書范本。

三、具體事實(shí)和理由

1、申請事由一:符合中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條第一款第二項,具體理由如下:

申請再審人______對被申請人______所借的個人債務(wù)不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)中華人民共和國婚姻法第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”。最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚時處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見指出,夫妻共同債務(wù)包括以下幾個方面:因日常生活所負(fù)的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營活動所負(fù)的債務(wù);夫妻一方或雙方治療疾病所負(fù)的債務(wù);因撫養(yǎng)子女所負(fù)的債務(wù);因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負(fù)的債務(wù);其他應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。

申請再審人______與被申請人______x年起開始分居,對其債務(wù)不知曉,借款沒有用于家庭生活,也未用于上述法律規(guī)定的范圍之內(nèi),因此對于其借款不能夠認(rèn)定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)屬于______的個人債務(wù),申請再審人______不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、申請事由二:符合中華人民共和國民事訴訟法第一百七十九條第一款第六項,具體理由如下:

被申請人______與被申請人______之間的債務(wù)屬于高利貸債務(wù)。根據(jù)中國人民銀行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知的規(guī)定:“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的利率不得超過中國人民銀行公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍。超過上述標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)界定為高利借貸行為。民事再審申請書范本?!睋?jù)申請再審人______在一審、二審中提交的證據(jù)可以證明再審被申請人______與再審被申請人______之間債務(wù)存在高利貸行為。被申請人______已償還的債務(wù)是屬于本金還是利息界定不明,剩余款項極大可能是高利貸利息,這是不受法律保護(hù)的。

綜上所述,申請再審人______不應(yīng)該承擔(dān)被申請人______與被申請人______之間的高利貸債務(wù)償還責(zé)任,懇請貴院依法再審,糾正錯誤,維護(hù)申請再審人的合法權(quán)益。

此致

山東省高級人民法院

申請人:______

______年______月______日

關(guān)于再審公開開庭申請書四

申請再審人:禤某,男,x年8月21日出生,漢族,住廣西號。身份證號:450102x15

申請再審人因?qū)M縣人民政府城市拆遷未足額補(bǔ)償一案,不服南寧市中級人民法院()南市行終字第131號行政裁定,現(xiàn)提出申訴。

申訴請求:

1. 請求撤銷南寧市中級人民法院()南市行終字第131號行政裁定和南寧市橫縣人民法院()橫立行初字第1號裁定書,再審后改判;

2. 判令橫縣人民政府對禤振昌造成的直接經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行賠償,金額為900183.87元。

事實(shí)與理由:

一、 橫縣人民法院及南寧市中級人民法院裁定該案適用法律錯誤

在南寧市橫縣人民法院()橫立行初字第1號裁定書理由(裁定書第3頁倒數(shù)第7行)第一條:“起訴人訴請橫縣人民政府行政賠償,應(yīng)以橫縣人民政府存在違法的具體行政行為為前提。起訴人單獨(dú)提起行政賠償訴訟的,須以向被起訴人橫縣人民政府提出賠償請求、被起訴人先行處理為前提,現(xiàn)起訴人未有提供已向被起訴人請求賠償?shù)南嚓P(guān)證據(jù)?!币约昂湍蠈幨兄屑壢嗣穹ㄔ?)南市行終字第131號行政裁定(第2頁倒數(shù)第10行)理由的“上訴人以行政拆遷造成其經(jīng)濟(jì)損失為由向法院提起訴訟,請求判令橫縣人民政府賠償其三項損失共計人民幣920xx4.84元,但沒有證據(jù)證實(shí)行政拆遷行為已被確認(rèn)違法或經(jīng)橫縣人民政府先行處理,故上訴人的起訴不符合最高人民法院《關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第四條第二款、第二十一條第(4)款的規(guī)定原審法院據(jù)此裁定不予受理其起訴正確,應(yīng)予以維持。上訴人的上訴理由依法不能成立,本院不予支持?!?/p>

我們認(rèn)為該案的適用法律應(yīng)該適用《中華人民共和國國家賠償法》,理由如下:

1、依據(jù)x年12月1日起施行的《國家賠償法》第七條:“行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。兩個以上行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)?!钡谑龡l:“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起兩個月內(nèi),作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定,應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請求人的意見,并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數(shù)額依照本法第四章的規(guī)定進(jìn)行協(xié)商。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)?,?yīng)當(dāng)制作賠償決定書,并自作出決定之日起十日內(nèi)送達(dá)賠償請求人。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定不予賠償?shù)?,?yīng)當(dāng)自作出決定之日起十日內(nèi)書面通知賠償請求人,并說明不予賠償?shù)睦碛??!钡谑臈l:“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定,賠償請求人可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi),向人民法院提起訴訟。賠償請求人對賠償?shù)姆绞?、項目、?shù)額有異議的,或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出不予賠償決定的,賠償請求人可以自賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償或者不予賠償決定之日起三個月內(nèi),向人民法院提起訴訟?!币陨弦?guī)定,取消了行政賠償違法確認(rèn)的前置程序。

2、我們認(rèn)為,在本案中,申請再審人禤振昌最早于x年10月28日向橫縣人民政府提出《權(quán)屬糾紛調(diào)處申請書》(證據(jù)1),上面的第二條明確要求橫縣人民政府按本人地契登記的705.99全部面積給予補(bǔ)償,因?yàn)閷?shí)際上拆遷辦并未認(rèn)可,國泰公司只補(bǔ)償了186.06平米(其中36平米補(bǔ)償款計算標(biāo)準(zhǔn)還適用有錯誤)。還于x年8月3日收到中共橫縣紀(jì)律檢查委員會就反映其拆遷沒有得到全額補(bǔ)償?shù)幕匦牛浞Q“1.告知地契面積和補(bǔ)償面積相差519.9平米補(bǔ)償費(fèi)已支付給橫州鎮(zhèn)槎江13隊(橫縣政府沒有貪污);2.安置地轉(zhuǎn)賣給他人合法”(證據(jù)2)。另外,申請再審人禤振昌另于x年5月14向橫縣監(jiān)察局反映該情況并要求賠償,被橫縣人民政府調(diào)處辦于x年5月24日告知向橫州鎮(zhèn)政府處理(證據(jù)3、4),而后橫州鎮(zhèn)政府于x年8月10日作出告知書,告知向相關(guān)司法機(jī)關(guān)提出訴訟(證據(jù)5)。以上事實(shí)充分說明,截止x年12月10日,申請再審人已多次書面向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)暨橫縣人民政府要求賠償,但是橫縣人民政府4年來一直以各種理由推諉而遲遲不予作出賠償決定。申請再審人禤振昌被迫于x年8月27日向橫縣人民法院起訴,要求橫縣人民政府賠償。以上的事實(shí)反映出,申請再審人禤振昌及橫縣人民政府的行為完全符合《國家賠償法》相關(guān)法律規(guī)定的賠償起訴構(gòu)成要件。

二、 橫縣人民政府在拆遷過程中,任命拆遷人以及抽調(diào)政府部門人員組成的拆遷領(lǐng)導(dǎo)小組這兩個行政行為直接影響導(dǎo)致了申請再審人禤振昌無法得到名下全部土地的相應(yīng)補(bǔ)償

在南寧市橫縣人民法院()橫立行初字第1號裁定書理由(裁定書第3頁倒數(shù)第3行)第二條“起訴人禤振昌、禤振權(quán)與橫縣國泰投資有限公司已簽訂《房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書》,不存在相應(yīng)行政機(jī)關(guān)的裁決等具體行政行為?!?此裁定亦是錯誤的。

因?yàn)?,在x年5月6日,橫縣人民政府指定國泰公司(國資)為拆遷人(證據(jù)6)。x年5月28日,中共橫縣委員會下達(dá)文件,抽調(diào)縣政府各單位人員成立拆遷領(lǐng)導(dǎo)小組,負(fù)責(zé)槎江路禮堂路段和寶華中路東段拆遷指導(dǎo)和管理工作。其工作人員含有橫縣國土局長,規(guī)劃局長,橫州鎮(zhèn)長等國家機(jī)關(guān)工作人員(證據(jù)7)。

首先,我們認(rèn)為橫縣人民政府在對寶華中路進(jìn)行拆遷過程中,沒有經(jīng)過任何招標(biāo)、聽證程序,直接以行政命令的方式指定國泰投資有限責(zé)任公司(國有公司)(證據(jù)8)為此次拆遷行為的拆遷人,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》第21條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)在沒有法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定的情況下,授權(quán)其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或其他組織行使行政職權(quán)的,應(yīng)當(dāng)視為委托。當(dāng)事人不服提起行政訴訟的,應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)關(guān)為被告。”另依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第25條第4款:“由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為,該組織是被告。由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為,委托的行政機(jī)關(guān)是被告?!眹┩顿Y有限責(zé)任公司在橫縣寶華路拆遷通知中暨拆遷補(bǔ)償安置方案(證據(jù)9)約定的(第9頁第9行)“手續(xù)不全的房地產(chǎn)的補(bǔ)償辦法中寫明:對于手續(xù)不全、無證的房地產(chǎn)的補(bǔ)償,在規(guī)定的簽約期限前簽訂協(xié)議書的,可按有合法產(chǎn)權(quán)的房屋給予拆遷補(bǔ)償”。該約定對于被拆遷人而言形成要約,被拆遷人只要在期限內(nèi)簽約即視為承諾,雙方即達(dá)成合同。而實(shí)際上,國泰投資有限責(zé)任公司對于禤振昌的地契所注明的土地面積,根本沒有依照合約去辦理,因此國泰投資有限責(zé)任公司的行為的后果,應(yīng)該有委托其辦理拆遷工作的橫縣人民政府承擔(dān)。

其次,橫縣人民政府相關(guān)機(jī)構(gòu)人員組成的拆遷辦在橫縣寶華路段進(jìn)行拆遷監(jiān)督、管理及指揮過程中,對于禤振昌提供的其1952年的地契(證據(jù)10)所證明的其名下土地為1畝5厘九毫(折合705.99平米)沒有審核并在補(bǔ)償中予以參照,另對于申請再審人在x年11月17日反映給橫縣拆遷辦有關(guān)自己對國聯(lián)評估公司遺漏評估555.94平米的異議(證據(jù)11),都置之不理不予答復(fù)。因迫于拆遷日期臨近,申請再審人禤振昌被迫于x年11月28與國泰公司簽訂了《房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書》(證據(jù)12),該補(bǔ)償協(xié)議中,只給予其150.06平米(補(bǔ)償款標(biāo)準(zhǔn)為1659元/平米)+36平米(補(bǔ)償款標(biāo)準(zhǔn)為偏低的614元/平米)(證據(jù)13)的土地、房屋拆遷補(bǔ)償,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其應(yīng)有土地補(bǔ)償面積705.99平米,拆遷辦對此負(fù)有不可推卸的責(zé)任。

綜上所述,我們認(rèn)為原審橫縣人民法院和南寧市中級人民法院的裁定存在錯誤。申請再審人禤振昌作為國家征地拆遷補(bǔ)償行政行為的相對人,在此次拆遷補(bǔ)償過程中,因受到國泰有限責(zé)任公司及拆遷辦的不公正待遇,而造成自己直接被遺漏補(bǔ)償款900183.87元(1659*(519.93平米)+ (1659-614)*36平米),申請再審人禤振昌依法可以要求橫縣人民政府對此進(jìn)行賠償。因此,特向南寧市中級人民法院提出再審。

此致

南寧市中級人民法院

申請再審人:

年 月 日

關(guān)于再審公開開庭申請書五

答辯人:xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

住所地:xx省xx市xx大道46號

法定代表人:,職務(wù):該合作聯(lián)社理事長

現(xiàn)就中國xx銀行股份有限公司江南支行與xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社借款合同糾紛一案再審申請做出如下答辯意見:

一、申請人農(nóng)行江南支行認(rèn)為高院的再審判決對本案定性錯誤的意見是錯誤的。高院再審判決認(rèn)為本案糾紛性質(zhì)為委托貸款合同糾紛,而不是同業(yè)拆借糾紛。我們表示贊同。具體理由有:

法律關(guān)系的性質(zhì)由其內(nèi)容即當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容決定,而不是由其構(gòu)成要素之主體和客體等要件決定。

在本案中,當(dāng)事人表面上先后簽定了兩份合同和對應(yīng)的兩份承諾書,但實(shí)質(zhì)上只有一份合同和對應(yīng)的一份承諾書。當(dāng)事人于x年12月17日和x年6月17日簽定的兩份合同除了有時間先后關(guān)系外,在合同主體、金額、利息及罰息、匯款方式等方面完全一致;同時,第一份合同的截止日與第二份合同的開始日也吻合。這充分說明當(dāng)事人只有簽定一份借款合同的意圖。也就是說此案中“形式上有兩份合同,實(shí)質(zhì)上只有一份合同”。這也可以佐證為什么當(dāng)事人之一信用合作聯(lián)社先后以600萬和400萬的金額來貸款給康樂公司。因?yàn)楫?dāng)事人只有一份合同,只約定了一個1000萬的合同金額。而同時,承諾書對應(yīng)于相應(yīng)的合同,因?yàn)闆]有對應(yīng)的合同內(nèi)容,當(dāng)事人也就沒有相應(yīng)的承諾對象。也就是說,承諾書與相應(yīng)的合同并存為一個意思表示的整體。這樣,前一份合同和對應(yīng)的承諾書與后一份合同及承諾書分別構(gòu)成兩個整體。既然兩份合同實(shí)為一份合同,具有延續(xù)性,那么兩份承諾書也具有延續(xù)性,實(shí)為一份承諾書。(這里的“一份”的表達(dá)均是以其內(nèi)容而言)

而兩份承諾書均是在合同簽定之后(雖然是同一天)訂立的,承諾書與合同有產(chǎn)生上的牽連關(guān)系,但在產(chǎn)生之后,其內(nèi)容具有相對獨(dú)立性。這種相對獨(dú)立性的意思是指承諾書產(chǎn)生于合同之上,是對前述合同意思表示的一種確認(rèn)和修正。其分別確認(rèn)的是合同主體、金額、利息、匯款方式等內(nèi)容,其修正或者說突現(xiàn)的是合同性質(zhì),甚至說訂立合同的目的。依據(jù)合同法原理,當(dāng)事人訂立合同前后意思表示不一致時,應(yīng)以其后的意思表示為準(zhǔn)。在本案中,顯然應(yīng)該以承諾書的內(nèi)容來確定合同內(nèi)容,進(jìn)而確定合同性質(zhì)。

首先,從目的上看,前后兩份承諾書中均提到當(dāng)事人借款的目的是貸款給康樂公司。而且第二份承諾書中明確約定信用合作聯(lián)社是受農(nóng)行江南支行的委托貸款給康樂公司。如果當(dāng)事人僅是同業(yè)拆借的話,出借人出借的目的應(yīng)當(dāng)是解決信用合作社的金融票據(jù)的彌補(bǔ)及資金臨時性的周轉(zhuǎn)困難。因此,當(dāng)事人合同目的不符合同業(yè)拆借,而是委托貸款。其次,從主體上看,如果當(dāng)事人僅僅是同業(yè)拆借,就沒有必要在《承諾書》中涉及借款人康樂公司。最后,從內(nèi)容上看,當(dāng)事人雖然沒有明確的授權(quán)委托書,但是“委托”的意思表示滲透在合同條款之中。也就是說,承諾書中有明確的委托款項。這有第二份承諾書之“委托”字樣印證。而且,權(quán)利義務(wù)關(guān)系上,信用合作聯(lián)社顯然是不承擔(dān)還貸不成的責(zé)任風(fēng)險的,而由農(nóng)行江南支行承擔(dān)。這符合委托貸款的本質(zhì)特性。

因此,高院將本案定性為委托貸款合同糾紛是正確的。

二、申請人農(nóng)行江南支行認(rèn)為高院認(rèn)定承諾書具有獨(dú)立性是錯誤的,我們不予贊同。具體理由有:

其一,“承諾書的出具”與“承諾書的內(nèi)容”兩個概念不同。誠然,承諾書是在當(dāng)事人合同的基礎(chǔ)上出具的,也就是說承諾書的產(chǎn)生與合同的存在具有因果關(guān)系,但是,承諾書一旦產(chǎn)生即具有相對獨(dú)立性。而這種獨(dú)立性是從其內(nèi)容來說的。合同的產(chǎn)生與合同的內(nèi)容不可混同,不能以合同產(chǎn)生上的牽連性來否定合同內(nèi)容上的獨(dú)立性。

其二,從承諾書的意思表示來看,它有合同主體、合同金額、合同標(biāo)的、合同期限、履行方式及責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容,這完全符合一個獨(dú)立合同所具有的一般特性。因此,承諾書本身即構(gòu)成一個獨(dú)立的合同。

其三,承諾書約定康樂公司還款以后,信用合作聯(lián)社即將款項返還給農(nóng)行江南支行,這正是委托貸款關(guān)系中,信用合作聯(lián)社協(xié)助農(nóng)行江南支行還款的表現(xiàn),而不是同業(yè)拆借的義務(wù)履行。因此,承諾書不是金融融資拆借合同的補(bǔ)充協(xié)議,而具有獨(dú)立性。

其四,正是承諾書內(nèi)容的獨(dú)立性決定了其效力的獨(dú)立性。在認(rèn)定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系時,應(yīng)以承諾書為準(zhǔn)。

三,本案處理結(jié)果適用法律沒有錯誤。

根據(jù)上文分析,本案應(yīng)定性為委托貸款合同糾紛。而申請人江南支行認(rèn)為本案中沒有委托貸款關(guān)系中所謂的“借款人”;委托人和受托人的主體不適格;信用合作聯(lián)社作為“受托人”沒有依據(jù)“委托人”之農(nóng)行江南支行確定貸款對象、利率和用途等,也沒有收取“手續(xù)費(fèi)”;信用合作聯(lián)社和康樂公司之間存在貸款關(guān)系,由江漢橋梁公司提供擔(dān)保,這不符合委托貸款的特征;此外,信用合作聯(lián)社償還農(nóng)行江南支行的本息數(shù)額多于康樂公司償還給信用合作聯(lián)社的數(shù)額,也不符合委托貸款的特征。正因?yàn)槿绱?,本案?yīng)為同業(yè)拆借糾紛。而由于本案的同業(yè)拆借違反了x年修正的《商業(yè)銀行法》和x年3月的《同業(yè)拆借管理試行辦法》中的強(qiáng)制性規(guī)定而為無效。因此,高院應(yīng)以《合同法》和《民法通則》的相關(guān)規(guī)定來判決信用合作聯(lián)社返還農(nóng)行江南支行的本金925萬元,而不應(yīng)僅以《承諾書》來駁回農(nóng)行江南支行的訴訟請求。

對此,我們認(rèn)為,其一,本案存在委托貸款關(guān)系中的“借款人”之第三人,這在當(dāng)事人簽定的承諾書中有明確約定為康樂公司;其二,本案中委托人之農(nóng)行江南支行與受托人之信用合作聯(lián)社不存在“不適格”?!逗贤ā返?0條明確規(guī)定,除相對人惡意外,公司法定代表人超越權(quán)限對外簽定的合同為有效?!豆痉ā返南嚓P(guān)規(guī)定及司法實(shí)踐也證明,法人在公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍以外從事的活動并不完全無效。如果公司從事的活動不損害社會公共利益,其行為多為有效。從《合同法》關(guān)于法律行為無效的規(guī)定看,民事主體的行為也只有在違反公共利益時方為無效。對“法律的強(qiáng)制性規(guī)定”的違反在本質(zhì)上是對社會公共利益的違反,因此才無效。而從本案來看,當(dāng)事人從事的貸款活動并沒有違反社會公共利益,相反對社會公益甚為有利。因而不能因?yàn)檗r(nóng)行江南支行及信用合作聯(lián)社違反有關(guān)委托貸款的主體規(guī)定就認(rèn)定其委托貸款行為無效或不成立。同時,這也符合市場經(jīng)濟(jì)關(guān)于“盡量使合同有效,而不是無效”的現(xiàn)代理念。其三,受托人信用合作聯(lián)社是依據(jù)農(nóng)行江南支行在承諾書中確定的借款人康樂公司而向其貸款的;當(dāng)事人約定利率是千分之十四;貸款用于解決康樂公司的資金周轉(zhuǎn);信用合作聯(lián)社在兩種利率之差之間獲得利潤即相當(dāng)于其獲得的“手續(xù)費(fèi)”;其四,受托人返還給委托人的貸款數(shù)額必須與借款人償還的數(shù)額相等,這是從最終意義上說的,并不排除當(dāng)事人在合同履行中對債務(wù)償還時間作出不同安排。因此,信用合作聯(lián)社償還給農(nóng)行江南支行的數(shù)額比康樂公司償還的數(shù)額要多,這并不奇怪。貸款償還責(zé)任由康樂公司向農(nóng)行江南支行承擔(dān),這才是最根本的。

基于以上分析看,本案為委托貸款關(guān)系糾紛沒有疑問。高院再審判決處理結(jié)果依據(jù)當(dāng)事人簽定的承諾書來認(rèn)定是正確的。

綜上所述,高院對農(nóng)行江南支行與xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社的借款合同糾紛一案的再審判決是正確的。請求最高人民法院維持高院的再審判決。

此致

最高人民法院

答辯人:xx省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

法定代表人:

x年4月17日

關(guān)于再審公開開庭申請書六

答辯人(一審原告、二審被上訴人、再審被申請人):朱某某,女,漢族,19xx年8月18日出生,現(xiàn)住在廣東省某某縣某某鎮(zhèn)某某街某某巷,聯(lián)系電話(略)。

答辯人與再審申請人李某某離婚糾紛申請再審一案,現(xiàn)針對再審申請人申請事項與申請理由,提出答辯意見如下:

某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第15號民事判決書認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,維持原判并無不當(dāng)。

一、再審申請人要求變更子女撫養(yǎng)沒有法律依據(jù)。

再審申請人與答辯人共有婚生子女4人,其中長女李某芳(12歲)、次女李某禎(10歲)自愿選擇隨答辯人生活,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第五條的規(guī)定將其判歸答辯人撫養(yǎng),根據(jù)公平原則將另兩名婚生子女即三女李某英(9歲)、長子李某送(5歲)判歸再審申請人撫養(yǎng),符合法律規(guī)定。至于所謂養(yǎng)子李某雄(20xx年出生),因其收養(yǎng)發(fā)生在1991年《中華人民共和國收養(yǎng)法》生效后,未依法向民政部門辦理收養(yǎng)登記手續(xù),該收養(yǎng)關(guān)系答辯人不予認(rèn)可,因此答辯人依法不承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。

雖然再審申請人撫養(yǎng)義務(wù)較重,但是答辯人一方面放棄了面積較大的房屋,另一方面放棄了某某縣某某電器店經(jīng)營權(quán)和約10萬元財產(chǎn)及2.5萬元債權(quán)(應(yīng)收賬款),還以分擔(dān)債務(wù)名義向再審申請人支付3萬元費(fèi)用,已經(jīng)充分照顧到再審申請人利益。該判決本就是在答辯人做出巨大讓步的調(diào)解基礎(chǔ)上作出,再審申請人不僅趁機(jī)攫取大量利益,而且頻頻通過二審、再審程序?qū)Υ疝q人進(jìn)行“合法傷害”,情理何在?況且,再審申請人在二審期間公開表示與答辯人共同經(jīng)營的電器店生意紅火、購置地皮和建筑房屋多套,還共同經(jīng)營了鞋廠,顯然所謂“撫養(yǎng)壓力大”只是錙銖必較的一種伎倆。

二、再審申請人認(rèn)為位于某某縣某某鎮(zhèn)某某小區(qū)7、8號四間房和8號二間半房屬于家庭共有財產(chǎn),沒有法律依據(jù)。

該爭議房產(chǎn)一直登記在再審申請人名下,且在答辯人與再審申請人夫婦關(guān)系存續(xù)期間獲得,根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第十七條的規(guī)定和《中華人民共和國婚姻法》第十八條的規(guī)定,該房產(chǎn)屬于答辯人與再審申請人夫妻共同財產(chǎn)。再審申請人沒有足夠證據(jù)證明該房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記存在錯誤,因此再審申請人的請求沒有法律依據(jù)。

三、再審申請人認(rèn)為某某電器店系家庭共同財產(chǎn),且存在大量債務(wù),沒有提供合法證據(jù)證明。

再審申請人宣稱某某電器店1993年起由其父母開辦,卻在一審期間未出示任何相關(guān)證據(jù),后來出示的證據(jù)也不屬于《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條所規(guī)定的“新證據(jù)”,因此一審法院不予認(rèn)可,二審法院接受答辯人“不予質(zhì)證”從而維持原判并無不當(dāng)。

再審申請人認(rèn)為達(dá)明電器店存在大量債務(wù),卻不能在一審期間出示相關(guān)證據(jù),二審期間提交的證據(jù)又不屬于“新證據(jù)”,因此不能證明該債務(wù)的存在。至于答辯人自愿以分擔(dān)債務(wù)的名義向再審申請人支付3萬元費(fèi)用,原是答辯人在調(diào)解期間的重大讓步,卻被一審法院誤寫入民事判決書,答辯人姑且作為照顧再審申請人撫養(yǎng)年幼婚生子女的補(bǔ)償,卻被再審申請人得寸進(jìn)尺,請問這6萬元共同債務(wù)的合法證據(jù)何在?

此外,再審申請人在二審期間建議答辯人不離婚時一再表示生意紅火,此時卻說大量負(fù)債,既然生意紅火,債從何來?再審申請人企圖通過偽造債務(wù)獲取非法利益的目的,昭然若揭!

四、再審申請人要求分割某某鎮(zhèn)某某村上嶺兩棟屋地使用權(quán),沒有事實(shí)與法律依據(jù)。

一方面再審申請人一審期間沒有提供任何證據(jù)證明該爭議屋地的存在,另一方面再審申請人二審期間也沒有補(bǔ)充新證據(jù)予以證實(shí),因此一審法院不予認(rèn)可,二審法院維持原判符合法律規(guī)定。至于再審申請期間,答辯人提交了《土地承包協(xié)議書》,該協(xié)議已經(jīng)明確該屋地使用權(quán)20xx年已經(jīng)有償轉(zhuǎn)讓給他人,且該協(xié)議根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十四條的規(guī)定,不屬于“原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)”即不屬于“新證據(jù)”,再審答辯人既沒有自行收集也沒有申請法院收集,因此該協(xié)議書不能作為證據(jù)使用。

五、再審申請人認(rèn)為“財產(chǎn)分配不公平”不屬于再審內(nèi)容。

答辯人與再審申請人共有兩套房屋,一審法院與二審法院將面積較大的164.9平方米四間三層半房屋判給撫養(yǎng)義務(wù)較重的再審申請人,將面積較小的77.7平方米兩間六層半房屋判歸撫養(yǎng)義務(wù)較輕的答辯人。再審申請人認(rèn)為面積大的價錢低,面積小的價錢高,一方面再審申請人沒有任何證據(jù)予以證實(shí),另一方面該判決是一審法院作出,再審申請人未在二審期間作為上訴請求提出,現(xiàn)在卻對該判決提出再審請求,明顯不符合法律規(guī)定。

此外,該屋地處于同一小區(qū)(某某鎮(zhèn)某某小區(qū)),何來面積小的反而價格高?如果再審申請人認(rèn)為面積小的實(shí)惠,答辯人不反對與再審申請人互換。

綜上所述,再審申請人的再審申請事項缺乏事實(shí)與法律支持,一審法院已經(jīng)在查明事實(shí)基礎(chǔ)上作出合法判決,二審法院維持原判并無不當(dāng),請求再審法院依法駁回再審申請人請求。

此致

某某市中級人民法院

答辯人:

二oxx年十月九日

關(guān)于再審公開開庭申請書七

再審申請人(一審第三人,二審上訴人):xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社(以下簡稱:信用社)。住所地:x省xx市號。

法定代表人:周;職務(wù),董事長。

再審申請人(一審被告,二審上訴人):xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:x省xx市號。

法定代表人:劉;職務(wù),經(jīng)理。

再審被申請人:(一審原告,二審被上訴人):xx市家電商城有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:x省xx市號。

法定代表人:李;職務(wù),董事長。

一審被告:馬,男,x3年6月15日出生,漢族,山東糧食局職工,住山東省xx市文匯路4號。

作出生效法律文書的法院名稱:山東省高級人民法院。

申請再審的生效法律文書名稱及案號: 山東省高級人民法院()魯民一終字第252號《民事判決書》

再審請求:

一、 依法撤銷山東省高級人民法院()魯民一終字第252號《民事判決書》判決,按照無效合同的法律規(guī)定依法改判再審被申請人xx公司向再審申請人返還涉案房產(chǎn),并按照市場價格向再審申請人xx公司支付占用期間的租金。

二、判令由再審被申請人xx公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

民事再審的法定事由:

再審申請人xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社、再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司不服山東省高級人民法院()魯民一終字第252號《民事判決書》,現(xiàn)依法向中華人民共和國最高人民法院申請再審。申請再審法定事由如下:

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條,當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的人民法院應(yīng)當(dāng)再審.

(四)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;

(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;

(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;

申請再審具體事實(shí)、理由:

申請再審理由一:一審、二審認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(四)項的規(guī)定。

一審判決書第6頁上出現(xiàn)了“在本案審理過程中,原告于x年2月20日書面承諾,如不能確認(rèn)涉案房地產(chǎn)抵押無效,同意依據(jù)擔(dān)保法解釋第67條規(guī)定,按所購房地產(chǎn)在抵押財產(chǎn)中所占比例替代xx公司支付該公司在xx市崗山信用社借款”。一審判決并由此在判決書第7頁認(rèn)為“原告明確表示如不能確認(rèn)涉案房地產(chǎn)抵押無效,則同意代被告xx公司償還欠第三人的相應(yīng)貸款以消滅抵押權(quán),即行使法定的滌除權(quán)。……原告作為抵押房產(chǎn)的買受人要求行使滌除權(quán)符合法律規(guī)定,應(yīng)予準(zhǔn)許?!?/p>

最高人民法院法釋【】33號第47條明確規(guī)定:“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭出示,由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)?!?/p>

然而,一審法院于x年1月8日立案,x年2月18日組織“證據(jù)交換”,x年2月21日第一次開庭審理,x年7月29日第二次開庭審理,直到x年7月2日送達(dá)一審判決書,在長達(dá)一年半的時間里,從未對所謂的原告“承諾”進(jìn)行過質(zhì)證,更何況根據(jù)法釋【】33號第38條的規(guī)定,“人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證責(zé)任期限屆滿”,所謂的原告“承諾”根本不能作為判案依據(jù)予以采納。

因此,一審判決違背“證據(jù)規(guī)定”, 再審申請人xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社和再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司皆據(jù)此提出上訴,二審法院依法應(yīng)當(dāng)按照“原審判決違反法定程序”的規(guī)定處理。但二審法院并未對此上訴請求和上訴理由予以審查和審理,二審法院更沒有組織當(dāng)事人對一審法院未組織質(zhì)證的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。

故,一審、二審判決均違背法律的程序性規(guī)定,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(四)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準(zhǔn)予再審。

申請再審理由二:一審、二審判決適用法律錯誤,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項的規(guī)定。

既然,一審、二審判決,均認(rèn)定涉案的五份合同全部為“無效合同”,那么,關(guān)于無效合同的處理,《合同法》有著明確的規(guī)定——返還、補(bǔ)償、賠償。除此之外,依法沒有其他的處理方法。法院審理本案應(yīng)當(dāng)“優(yōu)先適用合同法”的相關(guān)規(guī)定。

但一審、二審判決均適用了《擔(dān)保法》第49條,《擔(dān)保法解釋》第67條第一款、第71條第二款的規(guī)定。按照“上位法優(yōu)于下位法”“最密切聯(lián)系”等原則,本案應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第52、56、58、84、86、88、89條的規(guī)定,而不應(yīng)適用擔(dān)保法的司法解釋。

一審、二審適用《擔(dān)保法解釋》第67條的規(guī)定,明顯屬于適用法律錯誤。第一,《擔(dān)保法解釋》第67條規(guī)定:“……;取得抵押物所有權(quán)的受讓人,可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù),使抵押權(quán)消滅?!币罁?jù)該規(guī)定,只有取得抵押物所有權(quán)的受讓人才享有所謂的“滌除權(quán)”,而本案中再審被申請人xx公司在一審、二審中并未取得涉案房產(chǎn)的所有權(quán),且至今也沒有取得。第二,上述規(guī)定的適用存在邏輯前提,即抵押權(quán)人同意取得抵押物所有權(quán)的受讓人代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)。而在本案中,抵押權(quán)人即再審申請人xx市信用社并不同意,而且是明確反對!再審申請人xx市信用社在一審過程中,和上訴狀中都已經(jīng)明確表示了反對意見,但一審、二審判決置抵押權(quán)人的合法訴訟請求于不顧,錯誤適用法律,枉法裁判!

因此一審、二審判決適用法律錯誤,枉法裁判,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準(zhǔn)予再審。

申請再審理由三、一審、二審判決內(nèi)容超出訴訟請求,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(十二)項的規(guī)定。

再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司一審的訴訟請求是:1、依法判令被告xx公司將合同所約定的樓房2246.51平方米、平房120平方米、土地1798.12平方米的產(chǎn)權(quán)過戶登記到原告名下;2、依法判令被告xx公司向原告支付逾期交付房地產(chǎn)違約金576300元(從x年5月27日計算到x年9月20日);3、依法判令被告馬向原告返還所取得的不當(dāng)?shù)美?3萬元;向原告支付逾期轉(zhuǎn)讓合同條款的違約金4328900元(從x年8月2日計算到x年8月12日);4、訴訟費(fèi)用由兩被告負(fù)擔(dān)。該上述4項“訴訟請求”在一審判決書中亦沒有任何變更。

再審被申請人xx公司(一審原告、二審被上訴人)未上訴。

再審申請人信用社(一審第三人、二審上訴人)的一審“訴訟請求”是:請求法院確認(rèn)原被告雙方的買賣協(xié)議無效(但,一審判決書將“買賣協(xié)議”錯誤打印成“抵押協(xié)議”,且二審未對一審的這一涉及案件當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)益內(nèi)容的重要錯誤進(jìn)行審理、更正!)

再審申請人信用社(一審第三人、二審上訴人)的二審“上訴請求”是:一、撤銷一審判決。二、判決上訴人(第三人)對抵押的房地產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán),原審被告xx公司支付支付貸款本息或由被上訴人xx公司代為清償“全部貸款本息”。

一審程序中兩被告均未提出反訴。

一審被告馬未上訴。

顯然,按照民事訴訟“不告不理”的原則,一審、二審應(yīng)當(dāng)針對并圍繞“訴訟請求”、“上訴請求”的“范圍”和“內(nèi)容”進(jìn)行審理,然后依法做出裁判。

然而,一審的“裁判結(jié)果”卻是:一、原告xx公司于本判決生效之日起十日內(nèi)代被告xx公司向第三人信用社支付貸款本金2933520元。二、被告xx公司于原告代償貸款后一個月內(nèi)將本案所涉的樓房(醫(yī)藥大廈大門中心線以西以上1-5層樓房建筑面積2246.51平方米)的所有權(quán)及相應(yīng)的1789.12平方米的土地使用權(quán)過戶到原告xx公司名下。三、原告xx公司于上述房地產(chǎn)過戶登記辦理完畢后十日內(nèi)向被告xx公司支付下余的購買款666480元。四、駁回原告xx公司的其他訴訟請求。

對照一下再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司和再審申請人信用社(一審第三人、二審上訴人)的訴訟請求,不難看出,一審第三人并未請求“原告代償”一審原告也未請求“代償”。這也就是說,再審被申請人(一審原告)xx公司在一審中并沒有為“順利”、“合法”取得“所有權(quán)”鋪平道路;并且再審申請人信用社也沒有同意由再審被申請人(一審原告)xx公司代為“部分清償”,這樣xx公司也就喪失了“滌除權(quán)”的適用前提。

故,一審判決系“超出訴訟請求”的判決,二審法院依法應(yīng)當(dāng)審查、糾正。然而,二審卻沒有認(rèn)真履行法律所賦予的“法定職責(zé)”,而是僅僅圍繞一審法院的“裁判理由”和“司法解釋”的理解與適用,對一審沒有“論述到位”的部分,進(jìn)行“潤色”、“加工”,從而使一審判決表面看起來“合情合理”。二審法院對再審申請人xx公司和再審申請人信用社的上訴請求和上訴理由表現(xiàn)得“很無奈”,不好論述、不好分析,更不好“依據(jù)法律的規(guī)定、遵循法官職業(yè)道德、運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn),對證據(jù)有無證明力和證明力大小進(jìn)行判斷,并公開裁判的理由和結(jié)果”(法釋【】33號第64條),只能以“理由沒有依據(jù)”,一言以蔽之!并最終以“原判決從認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面均無不妥之處”,而“駁回上訴,維持原判”。

總之,一審、二審法院均沒有嚴(yán)格依法審理本案,一審判決“超出訴訟請求”,符合《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,再審申請人依法向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準(zhǔn)予再審。

綜上所述,一審、二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,適用法律錯誤,判決結(jié)果超出訴訟請求。故,再審申請人山東省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社、再審申請人山東省xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司請求貴院依法糾正一審、二審的錯誤判決,依法支持再審申請人的再審請求。

此致

中華人民共和國最高人民法院

再審申請人:xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社

再審申請人:xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司

x年三月二十二日

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