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2022民事送達方式講堂心得體會簡短一
答辯人因與上訴人(一審被告,反訴原告)裝飾裝修合同糾紛二審一案,針對上訴人的上訴理由答辯如下:
一、一審法院認定事實清楚,證據(jù)充足,應予維持。
1、答辯人與上訴人簽訂家庭居室裝飾裝修工程施工合同時,給上訴人出具的報價單即是工程最終價款,報價單最后寫有工程最終實際總造價為580000元,是經(jīng)雙方確定認可的,而不是《預算表》。
2、上訴人在同答辯人簽訂合同之前,已經(jīng)找過幾家裝飾公司進行對比,一家報價為1250000元,最低的一家報價為980000元(工裝的利潤在45%左右),而答辯人的工程最終實際總造價為580000元,本不存在利潤,只是當做業(yè)績工程及樣板工程做的。
3、在整個施工過程中,每次變更施工方案時,都是經(jīng)過雙方確定認可后才實施的,如上訴人不確定認可也不可能繼續(xù)施工完成工程。
4、所有的材料材質(zhì)也都是經(jīng)過上訴人確定認可后才能繼續(xù)施工完成,壁紙也是每卷265元,有原始發(fā)貨單。樓梯的定制也是按標準定制,而上訴人沒有給出具體詳細的尺寸,并不是故意縮減樓梯的寬度。
5、消防驗收不能通過是因為ktv內(nèi)沒安裝噴淋消防設備,當初
施工時答辯人特別提出《娛樂行業(yè)等公共場所》必須安裝噴淋消防設備,但上訴人不予采納方案,說自己有親屬在那行,可以不安裝噴淋消防設備也能通過消防驗收。
這些都是一審法院經(jīng)過詳細的調(diào)查、取證,而認定的事實清楚,證據(jù)充足,依法應當予以維持。
二、一審法院在審理本案過程中,完全依法律程序正確審判。
1、一審法院在第二次開庭審理本案時答辯人接到法院傳票傳喚,由代理人趙江波到庭參加訴訟,上訴人無正當理由拒不到庭,所以一審法庭做出《民事裁定書》,本案反訴按自動撤訴處理。
2、導致第二次開庭的原因,不是因為答辯人也不是一審法院,而是由于在20xx年3月15日第一次庭審中,上訴人當庭提出反訴,鑒于此情況,一審法院決定休庭,擇日開庭。
答辯人在20xx年6月8日收到一審法院傳票定于20xx年6月13日下午14時30分二次開庭審理本案,6月13日二次開庭答辯人就上訴人提出反訴案,提出三份證據(jù),而上訴人無正當理由拒不到庭參加訴訟,視為放棄訴訟權(quán)利以及證據(jù)的質(zhì)證權(quán)利。
綜上,一審法院在審理本案過程中,完全依法律程序正確審判。
三、一審法院適用法律正確、程序合法,上訴人的上訴理由不能成立。
一審法院審判,符合民訴法的相關(guān)規(guī)定,并無不當之處。上訴人提到的工期、工程款、材料的材質(zhì)、消防驗收不能通過等所有問題在上面已經(jīng)明確陳述過了以及一審法院的《民事裁定書》《民事判決書》
都說明上訴人的上訴理由不能成立。上訴人作為一個公民其享有合法的訴訟權(quán)利本無可厚非,但是他不能借著合法的訴訟的幌子,在訴訟過程中無中生有、搬弄是非、造謠生事,給一審法院、答辯人及其代理人都造成了極大的傷害和不良影響。上訴人的這些行為是對其訴訟權(quán)利的濫用。
基于以上的事實和理由,一審法院認定的事實清楚,證據(jù)充足,適用法律正確,程序合法。一審法院適用《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第二百六十三條判決本案是有理有據(jù),是合理合法。答辯人認為,上訴人的上訴請求不能成立,懇請二審人民法院在審理后,駁回其訴訟請求,依法維持原判。
此致
鄂爾多斯市中級人民法院
答辯人:
20xx年7月27日
2022民事送達方式講堂心得體會簡短二
(_____________)______民初______號
原告:______________,性別:____,________年____月____日生,漢族,住址:_________________電話:_____________
被告:______________,性別:____,________年____月____日生,漢族,住址:_________________電話:_____________
原告_______________與被告_______________一案,本院于_____________年__________月__________日立案后,依法進行審理。
_______________向本院提出訴訟請求:
1._________;
2_________。
事實和理由:
_________
_________
本院經(jīng)審查認為,__________________。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條/第一百二十四條第_____項、第一百五十四條第一款第三項、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二百零八條第三款規(guī)定,裁定如下:準許_______________撤訴。
如不服本裁定,可以在裁定書送達之日起十日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本,上訴于_____________人民法院。
審判長_______________
審判員_______________
審判員_______________
_____________年__________月__________日
(院印)
本件與原本核對無異
書記員_______________
2022民事送達方式講堂心得體會簡短三
上訴人(原審被告):劉,男,生于1x年6月22日,漢族。身份證號:,住重慶市xx區(qū)建勝鎮(zhèn)四勝村16組5號。電話:。
被上訴人(原審原告):劉x利,女,生于1x年8月24日,漢族,身份證號:,住重慶市xx區(qū)建勝鎮(zhèn)四勝村16組5號。電話:。
上訴人不服重慶市xx區(qū)人民法院()渡法民初字第號民事判決書,認為一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,判決結(jié)果有失公正,特提出上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷重慶市xx區(qū)人民法院()渡法民初字第號民事判決書;
2、請求二審人民法院查清事實后依法改判駁回被上訴人的訴訟請求;
3、一二審全部訴訟費由被上訴人承擔。
事實與理由:
一、原審法院認定事實不清
1、上訴人與被上訴人并非因感情不合分居
被上訴人雖然從x年離家出走,到浙江等地打工,與上訴人分居,但分居的原因是為生活所迫。為增加收入,維持家庭生活,被上訴人背井離鄉(xiāng)到外地謀生。盡管如此,雙方的感情一直很好,上訴人與被上訴人經(jīng)常電話聯(lián)系,互相問寒問暖;被上訴人打工回到家鄉(xiāng),上訴人與被上訴人團聚,一家人其樂融融。雙方雖事實上分居,但其原因并非因感情不和。
2、上訴人與被上訴人感情并未破裂
上訴人與被上訴人婚前經(jīng)過充分交往、了解,因情投意合而結(jié)合,婚姻基礎(chǔ)牢固;婚后互敬互愛,互相關(guān)心,感情篤厚;婚后又生育子女,加深了雙方情感聯(lián)系,雙方建立起了真正的感情。上訴人與被上訴人因特殊的原因未在一起生活,但雙方的感情還是穩(wěn)固的。這從被上訴人發(fā)給上訴人若干短信中可以看出。事實上,被上訴人也是愿意與上訴人重修舊好。只要解決了上訴人心中的心病,雙方完全可以繼續(xù)和和美美生活下去,雙方感情有和好可能。
3、被上訴人有重婚行為
在上訴人與被上訴人婚姻關(guān)系存續(xù)期間,被上訴人違背道德、違反法律與他人結(jié)婚,并生育子女。被上訴人為逃避重婚罪的法律責任,而要求與上訴人離婚,其離婚目的不純,其不正當?shù)脑V求不應當受到法律的支持。
4、上訴人對被上訴人一往情深,為被上訴人付出很多,被上訴人要求離婚有違道德
x年,被上訴人受人欺辱,上訴人知情后,為被上訴人洗刷恥辱而不惜與人打架、拼命。為此,上訴人身上留下很多傷痕;但更多的傷痕在上訴人心中永遠無法撫平。幾十年來,上訴人一直生活在為被上訴人報仇雪恨的折磨中,痛苦不堪,正常生活盡毀;而被上訴人對此不理解,不感恩,反而提出離婚。其似有忘恩負義之嫌。鑒于法律有社會引導功能,對此不道德之舉,法律似以否定評價為妥。
二、原審判決適用法律錯誤,判決結(jié)果有失公正。
1、原審法院適用《婚姻法》32條第四項之規(guī)定判決雙方離婚系適用法律錯誤
《婚姻法》32條:“………(四)因感情不合分居滿兩年的。
前已述及,上訴人與被上訴人之間是因生活所迫而分居,并非因雙方感情不和而分居。原審法院既然未查明雙方感情不和的原因,徑直機械適用該法條判決雙方離婚,是為適用法律錯誤。
2、雙方并非感情完全破裂,有和好的可能
前已述及,上訴人與被上訴人雙方感情尚未完全破裂,有和好的可能。只要雙方協(xié)商解決一些分歧,雙方完全有可能重修舊好。此案不符合法律規(guī)定的判決離婚的唯一原則:夫妻雙方感情破裂。從社會和諧的政治高度出發(fā),本案以判決雙方不準許離婚為妥。
3、被上訴人有重大過錯,法院不應該支持過錯方
此案中,被上訴人的過錯在于,其與上訴人婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人結(jié)婚。此為嚴重違背道德,嚴重違法乃至犯罪行為,其提出離婚目的不當。一審法院支持被上訴人之訴請,有縱容、鼓勵被上訴人違反道德、違法犯罪之嫌疑,有違法律立法宗旨。法律的功能被異化成敗壞社會風氣、懲善揚惡之工具,是為法律與法律人的悲哀。
此案中,被上訴人的過錯在于,其對上訴人的多年巨大付出不感恩,不理解,辜負上訴人的情意,自私自利,肆意傷害上訴人的感情。其行為不合道德,其訴求不應該得到主張。
綜上,原審判決認定事實不清,適用法律錯誤,判決結(jié)果至為不公,應予撤銷并查清事實后改判駁回被上訴人在一審中的訴訟請求。為維護上訴人的合法權(quán)益,故訴來你院,請法院支持上訴人的訴訟請求。
此致
xx市第x中級人民法院
上訴人:
x年3月21日
2022民事送達方式講堂心得體會簡短四
原告:_________ ,男, _____ 年 _______ 月 __________ 日出生,漢族,住 ______________ 。身份證號碼:_______________ 聯(lián)系電話:__________
被告:_________ ,女,______ 年 _________ 月 )__________ 日出生,漢族,住 _____________ 。身份證號碼:____________________ 聯(lián)系電話:___________
訴訟請求:
1、 請求法院依法判決原被告離婚;
2、 請求法院依法判決婚生女(子)_________(______年______月________日出生)歸原告撫養(yǎng),被告每月支付_______元撫養(yǎng)費至婚生女(子)__________年滿十八周歲止。
3、 依法分割共同財產(chǎn);
4、 訴訟費由被告負擔。事實與理由__________年__________月份左右,原被告自由戀愛確定男女朋友關(guān)系。_______年________月_________日,在_________市___________區(qū)民政局辦理結(jié)婚登記,_________年_______月________日生育一女(子),取名_________。原被告婚前了解不深,感情基礎(chǔ)薄弱,婚后雙方由于性格不合,經(jīng)常爭吵,在婚生女(子)出生后,在諸多事情上,雙方之間的分歧加劇,矛盾愈演愈烈,夫妻感情卻已破裂,無法繼續(xù)共同生活。綜上所述,原告現(xiàn)依據(jù)《民法典》、《民事訴訟法》等相關(guān)規(guī)定,向貴院提起訴訟,望貴院判如所請。
此致___________區(qū)人民法院
具狀人: 年 月 日
2022民事送達方式講堂心得體會簡短五
原告:_________________姓名:_________________性別:_________________女出生年月,民族,職業(yè),工作單位和住址,聯(lián)系方法。
被告:_________________姓名:_________________性別:_________________男出生年月,民族,職業(yè),工作單位和住址,聯(lián)系方法。
訴訟請求
1、判決原、被告離婚;
2、依法分割夫妻共同財產(chǎn);
3、婚生女(子)__________由原(被)告撫養(yǎng)。
4、案件受理費由雙方承擔(或由被告承擔)。
事實和理由
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第108條的規(guī)定特提起訴訟,請依法判決。
此致
___________人民法院
具狀人: ___________
____ 年 _____ 月 _____ 日
2022民事送達方式講堂心得體會簡短六
答辯人:科達集團股份有限公司,地址:山東省東營市東營區(qū)府前大街65號,法定代表表人:劉鋒杰,職務:董事長,電話:0546-8301065。
被答辯人:陳寶生,男,1979年9月8日出生,漢族,住沂源縣城翡翠園小區(qū)10號樓。電話:13589510620。
答辯人就陳寶生訴科達集團股份有限公司民間借貸糾紛一案,現(xiàn)提出答辯意見如下:
一、我方對被答辯人訴求的40000元借款予以認可。
對方提供的借條加蓋我公司匯河橋項目經(jīng)理部公章,且該公章已經(jīng)過備案,由此我方認可項目經(jīng)理部李紹強為有權(quán)代理,且根據(jù)現(xiàn)有相關(guān)資料無法認定被答辯人存有惡意,被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任,且該債務清償日期為xx年12月31日,訴訟時效為還款期到期之后兩年內(nèi),因此,該債權(quán)請求權(quán)未過訴訟時效,對方未喪失勝訴權(quán)。因此我方認可并承擔40000元的債務清償責任。
二、被答辯人訴求的6000元借款于法無據(jù),我方不予認可。 因徐風乾與濟南板廠簽訂的合同中約定供貨商不承擔發(fā)票費用,現(xiàn)查明加蓋的項目部印章系偽造,我公司對其不予認可。依據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第十九條規(guī)定,任何單位提供服務須提供相應發(fā)票,濟南板廠理應承擔該發(fā)票費用。因此,合同中關(guān)于不承擔發(fā)票的約定違反了法律強制性規(guī)定,應屬無效。借款6000元用于開發(fā)票,此款項可與濟南板廠協(xié)調(diào)處理。
綜上,我方對被答辯人訴求的40000元借款予以認可,被答辯人訴求的6000元借款于法無據(jù),我方不予認可,此款項被答辯人可與濟南板廠協(xié)調(diào)處理。被答辯人關(guān)于償還6000元借款的訴訟請求應予以駁回。
此致
沂源縣人民法院
答辯人:科達集團股份有限公司
20xx年x月x日
2022民事送達方式講堂心得體會簡短七
上訴人趙某。
被上訴人楊某。
上訴人因離婚糾紛一案,不服南昌市東湖區(qū)人民法院民事判決書,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴請求:
一、請求二審法院撤銷南昌市東湖區(qū)人民法院民事判決書第二項判決,改判婚生女楊x、楊y由上訴人撫養(yǎng),被上訴人每月支付20xx元撫養(yǎng)費;
二、請求二審法院撤銷南昌市東湖區(qū)人民法院民事判決書第四項判決,改判坐落于南昌市新建縣解放路房屋歸上訴人所有,上訴人支付被上訴人楊某相應房屋補償款;
三、本案上訴費由被上訴人承擔。
事實與理由:
一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,請求改判婚生小孩楊x、楊y由上訴人撫養(yǎng),被上訴人每月承擔20xx元撫養(yǎng)費用。
1、原審判決僅以婚生小孩楊x表示愿意隨被告共同生活就將楊x判給被上訴人撫養(yǎng),顯然是認定事實不清、適用法律錯誤。
《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第五條規(guī)定 “父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的,應考慮該子女的意見” 。根據(jù)該條規(guī)定,年滿10周歲以上的未成年人子女的意見,只是作為判決考慮的因素之一,而不是判決唯一決定性的因素。原審判決僅根據(jù)婚生小孩楊x的意見,而完全忽視上訴人更有利于撫養(yǎng)小孩因素,將婚生女兒楊x判給被上訴人撫養(yǎng),顯然是認定事實不清、適用法律錯誤。
2、原審判決認定,“綜合考慮原被告的撫養(yǎng)條件及小孩生活、學習的實際情況,并從有利于小孩的健康成長出發(fā),將婚生小孩楊y判給被上訴人撫養(yǎng)”,這是原審法院事實認定不清、歪曲法律條文、偏袒被上訴人的表現(xiàn)。原審法院沒有查明關(guān)于上訴人與被上訴人撫養(yǎng)條件的事實,也沒有查明上訴人與被上訴人哪方更有利于小孩健康成長的事實,就以原則性、概念化的理由將婚生小孩楊y判給被上訴人撫養(yǎng),顯然是錯誤的。
3、婚生小孩楊x、楊y跟隨上訴人共同生活,更有利于她們的健康成長。
最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》規(guī)定,人民法院審理離婚案件,對子女撫養(yǎng)問題,應當依照《中華人民共和國婚姻法》第二十九條、第三十條及有關(guān)法律規(guī)定,從有利于子女身心健康,保障子女的合法權(quán)益出發(fā),結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。顯然,婚生女兒楊x、楊y跟隨上訴人共同生活,更有利于她們的健康成長。
(1)上訴人擁有穩(wěn)定的工作和收入來源,能夠為孩子提供良好的生活條件。上訴人在江西萍鄉(xiāng)市強盛再生資源有限公司工作,工作地點在南昌,月收入有3000元。上訴人在南昌工作,方便照看小孩,且有穩(wěn)定的收入來源,能夠為孩子提供良好的生活條件。
(2)上訴人身體健康、品行端正,孩子在原告的撫養(yǎng)下有利于引導孩子健康成長,而被上訴人經(jīng)常實施家庭暴力,小孩與其共同生活對小孩健康成長不利。上訴人思想健康、性格開朗,注重與孩子的溝通與交流,能多方面啟發(fā)和教育孩子,有利于孩子的身心健康成長。反觀被上訴人,性格偏激,脾氣暴躁,動不動就實施家庭暴力,去年4月份將上訴人毆打至嚴重腦震蕩就是實例。被上訴人經(jīng)常實施家庭暴力,對孩子身心健康影響很大,如果小孩長期生活在這種不健康的家庭環(huán)境中,會養(yǎng)成偏激的思維方式,不利于孩子樹立正確的生活觀念和培養(yǎng)健康的生活心態(tài)。
(3)婚生小孩楊x、楊y均系女孩,隨著年齡的增長,其生理和心理問題會越來越多,更需要母親的指導和幫助。由被告對其撫養(yǎng)無論是對其現(xiàn)在還是未來的生活更為適宜。且母性的關(guān)懷、體貼、細心對撫養(yǎng)、照顧孩子具有天生的優(yōu)勢。而且被上訴人性格冷漠,平時不管是對女兒的生活還是學習都不聞不問。如果小孩判給他撫養(yǎng),小孩不僅得不到母愛的關(guān)懷,而且也得不到父愛。本來離婚就已經(jīng)對小孩帶來了很大的不幸,如果再因缺乏父愛和母愛的關(guān)懷給她們帶來第二次傷害,那對她們的健康成長會帶來嚴重不利的影響。
(4)上訴人作為女性也40來歲了,在生理上再生育孩子的可能性很小,因此上訴人撫養(yǎng)孩子的生活環(huán)境更加穩(wěn)定;而被上訴人男方的年紀正值壯年,其今后再婚并生育的可能性很大,會給小孩的健康成長帶來不利的影響。
綜上,一審法院將婚生小孩楊x、楊y判給被上訴人撫養(yǎng),事實認定不清,適用法律錯誤。二審法院應依法改判婚生小孩楊x、楊y由上訴人撫養(yǎng)。
二、一審法院將坐落于南昌市新建縣解放路房屋判給被上訴人所有沒有事實和法律依據(jù),依法應予撤銷并依法改判。
一審法院依據(jù)婚生小孩楊x、楊y判由被上訴人撫養(yǎng)且按揭貸款人為被上訴人,從而判決坐落于南昌市新建縣解放路房屋由被上訴人所有。上訴人認為一審法院這一判決沒有事實和法律依據(jù)。
1、根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第三十九條關(guān)于“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”之規(guī)定,本案中,上訴人作為女方其并沒有其他可供居住的房屋,同時根據(jù)上述分析小孩交由女方撫養(yǎng)更有利于小孩的成長,故根據(jù)照顧子女和女方權(quán)益的原則,該房屋應判歸上訴人所有。
2、根據(jù)上訴人提供的證據(jù)可以得知,被上訴人存在家庭暴力,正是因為被上訴人的這一舉動導致家庭關(guān)系無法在繼續(xù)維持,直接導致夫妻感情確已破裂,據(jù)此,在分割夫妻共同財產(chǎn)時,應照顧無過錯方權(quán)益,該房屋應判由上訴人所有。
據(jù)此,坐落于南昌市新建縣解放路房屋應判由上訴人所有。
綜上所述,一審法院認定事實不清、適用法律錯誤,懇請二審法院在查實究竟后,撤銷一審判決,依法改判。
此致
南昌市中級人民法院
上訴人:
x年七月九日
2022民事送達方式講堂心得體會簡短八
原告 集團有限公司。
法定代表人
委托代理人
被告 有限公司。
委托代理人
原告 集團有限公司與被告太波熱系統(tǒng)(東營)有限公司買賣合同糾紛一案,本院受理后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。原告山東科瑞控股集團有限公司委托代理人王學、被告太波熱系統(tǒng)(東營)有限公司委托代理人楊楊到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告山東科瑞控股集團有限公司訴稱,原、被告分別于 年 月 日、 日簽訂工業(yè)品買賣合同。合同約定:原告購買被告緊湊型管式供熱采暖系統(tǒng),該工程為交鑰匙工程。 年 月 日凌晨,高永一因在使用被告產(chǎn)品的房間內(nèi)居住導致一氧化碳中毒死亡。 年 月 日,死者親屬與原告、被告等達成調(diào)解協(xié)議,該協(xié)議約定被告認可高永一的死亡與原告無關(guān)。原告墊付了高永一死亡賠償款及相關(guān)費用。 年 月 日,原告依法通知被告解除了上述《工業(yè)品買賣合同》,被告未提出異議。請求依法判令被告返還合同款 元,被告限期將采暖系統(tǒng)拆除、恢復原告施工場所原狀;判令被告返還原告墊付的高永一死亡賠償款及相關(guān)費用 元;判令被告賠償原告經(jīng)濟損失 元。
被告太波熱系統(tǒng)(東營)有限公司辯稱,原告在高永一死因不明及毫無證據(jù)的情況下,推定被告所提供的產(chǎn)品產(chǎn)生的一氧化碳造成高永一死亡,認定被告所提供的產(chǎn)品有質(zhì)量瑕疵,并主張被告賠償其由此造成的經(jīng)濟損失,沒有任何法律和事實依據(jù)。請求依法駁回原告的訴訟請求。
原告為證明其主張,提供以下證據(jù):
證據(jù)1、提交企業(yè)變更情況復印件1份,證明原告名稱于 年 月 日由 有限公司變更為山東科瑞控股集團有限公司。
被告對該證據(jù)無異議。
證據(jù)2、提交 年 月 日、 年 月 日的工業(yè)品買賣合同各1份,證明原、被告之間存在買賣合同關(guān)系。
被告對證據(jù)本身無異議,認為 年 月 日雙方簽訂的買賣合同被告供應給原告的是太波熱加熱系統(tǒng),20__年12月29日簽訂的合同被告供應給原告的是ctcu22型燃氣自燃式熱風機,該兩種產(chǎn)品分別安裝在原告的車間和辦公室走廊內(nèi),兩者型號、加熱原理、安裝地點均不同。
證據(jù)3、解除合同通知書一份、郵政特快專遞詳情單及收據(jù)各一份,證明被告提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題并致他人死亡,而被告拒不進行整改、修理、更換,原告的合同目的不能實現(xiàn),因此原告向被告發(fā)出解除合同通知書,并通過郵寄方式送達給被告,原、被告簽訂的合同自被告收到解除合同通知書之日起已解除。
被告主張沒收到原告的解除合同通知書。
證據(jù)4、收款收據(jù)一份,金額 元,證明被告收到原告使用天燃氣瓶押金 元。提供收款收據(jù)二份、境內(nèi)匯款通知單一份,金額共計 元,證明合同簽訂后原告共計支付被告工程款 元。
被告對收到款項的金額沒有異議。但認為天燃氣瓶押金 元不包括在合同工程款之內(nèi);原告支付的132470元沒有分清是 年 月 日和 年 月 日哪次貨款。
證據(jù)5、現(xiàn)場簽證一份,證明原、被告及死者高永一的家屬對高永一因一氧化碳中毒死亡沒有異議。
被告對該現(xiàn)場簽證的形式有異議,現(xiàn)場簽證簽字的各方均沒有認定死亡原因的基本知識和基本技能,更沒有認定死因的資格,因此該現(xiàn)場簽證認定無效,即高永一死因不明。該簽證無法確定死者就是一氧化碳中毒死亡,更不能說明是被告所提供產(chǎn)品漏放一氧化碳所致死亡。
證據(jù)6、東營市東營區(qū)勝園街道安全生產(chǎn)委員會給原告的安全隱患整改通知書一份,證明事故發(fā)生后政府有關(guān)部門勒令原告停止使用被告的產(chǎn)品。
被告認為該整改通知書是在發(fā)生高永一死亡的當天出具的,高永一死亡經(jīng)權(quán)威部門檢驗是不可能在當天出來結(jié)論,認定高永一系一氧化碳中毒沒有依據(jù);該通知書第二條也說明一氧化碳氣體來源不明;政府部門責令原告立即查明一氧化碳來源,而原告至今未查明一氧化碳來源,系原告不作為,因不作為帶來的責任應由原告承擔。
證據(jù)7、人民調(diào)解協(xié)議書及證明一份,證明原、被告及死者的親屬都認可高永一是因一氧化碳中毒死亡,責任與原告無關(guān)。而一氧化碳的來源應該是被告與山東天泰建工周村分公司駐科瑞項目部進行責任劃分;原告已將高永一的賠償款 元支付給高永一家屬,該款應由被告承擔。
被告認為該調(diào)解協(xié)議書并不代表被告的真實意思;該協(xié)議上清楚的寫清一氧化碳來源不明;本案涉及的建筑公司與被告之間并未確定責任人是誰,而原告想當然的認定是被告所為且是唯一的責任承擔者,與協(xié)議是相矛盾的。
證據(jù)8、高永一的親屬高德清的收條一份及住宿費和餐費發(fā)票共13張,證明原告墊付高永一喪葬費8500元及高永一的親屬來東營處理事故的所有費用 元都是原告支付的,此費用應該由被告承擔。
被告認為原告提供的費用單據(jù)都是在人民調(diào)解書以外,原告自愿支付給死者家屬的,與被告無關(guān);原告提供的發(fā)票13張本身不能證明是用在招待高永一家屬的費用。
證據(jù)9、東營區(qū)勝園街道安全生產(chǎn)委員會出具的證明一份及原告出具的證明一份,證明因高永一的死亡造成原告停產(chǎn)三天,損失大約 元。
被告認為該安全機關(guān)沒有資格認定原告是否停產(chǎn)、停產(chǎn)幾天、停產(chǎn)范圍,因此該證明是無效的;原告自行出具的證明不具有證據(jù)效力。假設原告停產(chǎn)三天是事實,但其損失 元的依據(jù)、計算方式均不清楚。因此,原告的訴求沒有法律和事實依據(jù)。
證據(jù)10、建設工程造價預(結(jié))算書一份、派工單二份,證明因為安裝被告的太波熱系統(tǒng)進行的房頂施工、洞口抹平產(chǎn)生的工程費用共計 元。
被告對該預算書本身有異議,天泰建筑工程有限公司是本案的利害關(guān)系人,因此其為原告出具預算書被告認為不真實。
證據(jù)11、原告付給天泰建工的收款收據(jù)一份,證明原告付給天泰建筑工程有限公司工程款 元,其中包括因安裝被告的太波熱系統(tǒng)進行的房頂施工、洞口抹平花費的費用 元。
被告認為該收據(jù)不能證明原告的主張,因為天泰公司在原告處施工,總價值幾千萬,該收據(jù)是原告支付給天泰公司工程款的一部分,該收據(jù)顯然不能證明包括原告支付給天泰公司以上兩部分款項。
被告為證明其主張,提供以下證據(jù):
國家燃氣用具質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心出具的檢驗報告一份,時間是 年 月 日,證明被告出售給原告的ctcu22型燃氣自燃型熱風機所檢項目完全符合國家標準。該產(chǎn)品煙氣中一氧化碳含碳十萬分之二點五,該含量比熱電廠周圍的空氣中的含量還要低,因此即使該氣體直接排及室內(nèi),也不會造成高永一死亡。
原告認為該檢測報告產(chǎn)品的生產(chǎn)單位是美國太波熱系統(tǒng)(東營)生產(chǎn)有限公司,不是本案被告,也證明不了被告給原告的產(chǎn)品質(zhì)量是合格的;該報告是對燃氣直燃式熱風機本身機器的一種檢測,不能證明在使用過程中的一氧化碳含量。同時,該報告也不能證明被告給原告安裝的熱風機的質(zhì)量是合格的。
根據(jù)原、被告舉證及質(zhì)證,本院對以下事實予以確認:
據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定判決如下:
駁回原告 有限公司的訴訟請求。
案件受理費 元由原告負擔。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院提交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于山東省東營市中級人民法院。
審判長
審判員
審判員
年 月 日
書記員
2022民事送達方式講堂心得體會簡短九
上訴人:特科技有限責任公司
法定代表人:齊
地址:xx市xx區(qū)路號上奧世紀中心x號樓座號
被上訴人:xx市不銹鋼有限公司
法定代表人:馮
地址:xx市銀盞林場銀中工業(yè)區(qū)嘉福工業(yè)區(qū)
上訴人不服xx市清城區(qū)人民法院(x2)清城法民初字第1326號民事裁定書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷(x2)清城法民初字第1326號民事裁定書;
2、本案依法裁定發(fā)回xx市清城區(qū)人民法院繼續(xù)審理;
3、本案一切訴訟費用由被上訴人承擔。
事實及理由:
xx市清城區(qū)人民法院(x2)清城法民初字第1326號民事裁定書對于本案認定事實錯誤,適用法律也錯誤,嚴重侵害了上訴人的合法權(quán)益。
一、本案是如何產(chǎn)生的
被上訴人xx市不銹鋼有限公司(以下簡稱:xx公司)與上訴人特科技有限責任公司(以下簡稱:特公司)買賣合同糾紛一案,廣東省高級人民法院做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書已經(jīng)發(fā)生法律效力。該判決書判決:解除上訴人xx市不銹鋼有限公司與被上訴人特科技有限責任公司于x6年3月3日簽訂的《工業(yè)品買賣合同》以及《xx市大金源不銹鋼有限公司550熱軋生產(chǎn)線諧波濾波兼無功補償裝置技術(shù)協(xié)議》。
依據(jù)上述判決,上訴人應退還人民幣699721.47元給被上訴人;被上訴人應退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置給上訴人。上述兩項判決依法由xx市中級人民法院同時執(zhí)行。
判決生效后,上訴人已經(jīng)根據(jù)廣東省高級人民法院做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書,將法院判決原告應當履行的判決金額人民幣699721.47元以及執(zhí)行費9613.19元支付到的了xx市中級人民法院執(zhí)行標的款賬戶。
在執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn),由于被上訴人xx市不銹鋼有限公司極度不負責,在本案合同沒有解除以及兩套2套諧波濾波兼無功補償質(zhì)量未經(jīng)權(quán)威質(zhì)量技術(shù)部門對產(chǎn)品進行質(zhì)量檢測的的情況下, 被上訴人既未告知上訴人,更未征得上訴人同意,就擅自拆除上訴人提供的兩套裝置,存在明顯的過錯,并且被上訴人xx公司依法負有對拆下來的元器件的保管義務。該設備被拆下來后,卻被被隨意放置在室外,長期的風吹日曬雨淋,早已經(jīng)丟失和損壞。
由于被上訴人對2套諧波濾波兼無功功率補償裝置保管不善,致使設備大量設備元器件丟失和損壞, 致使被上訴人無法向上訴人履行廣東省高級人民法院做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書判決確定的合同解除,被上訴人向上訴人退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置的義務。
xx市中級人民法院在本案難以執(zhí)行的情況下,做出了(x1)清中法執(zhí)字第37--2號民事裁定書,(x1)清中法執(zhí)字第37--2號民事裁定書認為“由于雙方就退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置中的部分不完整以及的設備的折價和責任承擔問題未能達成一致意見,從而致使退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置給特科技有限責任公司的判項未能得到執(zhí)行。而執(zhí)行依據(jù)的有關(guān)判決對此也沒有明確。也就是說本案缺乏如何將不完整以及缺少的2套諧波濾波兼無功功率補償裝置退還給特科技有限責任公司的執(zhí)行依據(jù)。因此xx市中級人民法院認為退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置問題, 雙方應通過協(xié)商或者其他途徑予以解決?!?。由此可見,xx市中級人民法院也認為,本案缺乏執(zhí)行依據(jù),(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書對如何退還的問題沒有明確。
xx市中級人民法院裁定終結(jié)本次xx市不銹鋼有限公司應退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置給原告的執(zhí)行,并且認為退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置問題,雙方應通過協(xié)商或者其他途徑予以解決。
在xx市中級人民法院主持下,上訴人都無法通過協(xié)商與被上訴人xx市不銹鋼有限公司就退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置達成一致,在本次執(zhí)行程序終結(jié)的情況下, 更無法與該司就該退還設備問題達成一致,因此,上訴人只有依法起訴解決此問題。
上訴人認為,xx市不銹鋼有限公司目前無法履行向上訴人退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置義務是由于其自身的過錯造成的,由于被上訴人極度不負責,對上訴人提供給該司的2套諧波濾波兼無功功率補償裝置擅自拆除以及保管不善,致使設備大量丟失和損壞, 致使被上訴人無法向上訴人履行廣東省高級人民法院做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書判決確定的向上訴人退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置的義務。
既然被上訴人xx公司存在過錯,則依法應當賠償上訴人由于其過錯而給上訴人造成的經(jīng)濟損失,(屬于侵權(quán)之債的索賠) 但是該賠償問題廣東省高級人民法院x1年5月23日做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書并沒有涉及,更沒有審理以及判決((x0)粵高法民二終字第105號民事判決書解決的是合同之債的問題)。所以上訴人依法于x2年3月起訴于xx市清城區(qū)人民法院,要求被上訴人依法賠償原告2套諧波濾波兼無功功率補償裝置元器件價值賠償金人民幣625450元。
二、本案一審法院認定事實錯誤、適用法律也錯誤
本案一審法院認為,本案是上訴人與被上訴人之間關(guān)于2套諧波濾波兼無功功率補償裝置退還引發(fā)的,據(jù)廣東省高級人民法院x1年5月23日做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書對該糾紛已經(jīng)做出了處理,且該判決書已經(jīng)發(fā)生法律效力,根據(jù)民事訴訟的 “一事不再理原則”, 本院對本案不再處理。遂裁定駁回了上訴人特公司的起訴。
本案一審法院認為,廣東省高級人民法院x1年5月23日做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書做出處理的上訴人與被上訴人的合同糾紛與上訴人向被上訴人xx公司索賠是同一事件是錯誤的。
廣東省高級人民法院x1年5月23日做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書處理的是,原被告之間的x6年3月3日簽訂的《工業(yè)品買賣合同》以及《xx市大金源不銹鋼有限公司550熱軋生產(chǎn)線諧波濾波兼無功補償裝置技術(shù)協(xié)議》是否解除的問題,最終通過審理判決解除。根據(jù)《合同法》之規(guī)定,合同解除肯定判決上訴人向被上訴人退還貨款以及判決被上訴人向上訴人退還2套諧波濾波兼無功功率補償裝置。
但是由于被上訴人的過錯,上述2套諧波濾波兼無功功率補償裝置早已經(jīng)被被上訴人擅自拆除, 并且由于被上訴人保管不善, 導致上述2套諧波濾波兼無功功率補償裝置的組成元器件, 丟失的丟失,損壞的損壞,被上訴人已經(jīng)無法向上訴人退還。很明顯, 被上訴人對無法向上訴人退還上述2套諧波濾波兼無功功率補償裝置存在明顯過錯,依法應當承擔賠償上述2套諧波濾波兼無功功率補償裝置組成元器件丟失和損壞的賠償義務。對于如何賠償?shù)膯栴},廣東省高級人民法院x1年5月23日做出的(x0)粵高法民二終字第105號民事判決書并沒有審理,也沒有涉及。這一點,xx市中級人民法院(x1)清中法執(zhí)字第37--2號民事裁定書也這樣認為。
由此可見, 這是兩件不同的事件,也是兩個不同的法律關(guān)系, 前者是違約之債,后者是侵權(quán)之債,而根本不是本案xx市清城區(qū)人民法院認定的同一件事件。上訴人在xx市中級人民法院就被上訴人退還述2套諧波濾波兼無功功率補償裝置無法執(zhí)行,中止執(zhí)行的情況下,向xx市清城區(qū)人民法院起訴被上訴人賠償并沒有違反一事不再理原則。
xx市清城區(qū)人民法院本案駁回上訴人特公司的起訴,屬于認定事實錯誤,適用法律錯誤,法律關(guān)系混淆,也嚴重侵害侵害了上訴人的訴權(quán),使得上訴人自己的合法權(quán)益被侵害的情況下,告狀無門,找不到說理的地方。也使得上訴人感到一審法院在推脫責任,不作為??陀^上也使得依法應當承擔賠償責任的被上訴人xx公司逃避了賠償責任。
為了維護上訴人合法權(quán)益,依法上訴至貴院,請貴院秉公審理,依法裁定xx市清城區(qū)人民法院繼續(xù)審理本案,以維護上訴人的合法權(quán)益和維護xx市的司法威信。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:特科技有限責任公司
x2年6月9日
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